| 网站首页 | 范文 | 演讲致词 | 汇报体会 | 总结报告 | 公文方案 | 领导讲话 | 党建工会 | 论文 | 文档 | 书信 | 
您现在的位置: 范文大全网 >> 党建工会 >> 记要 >> 正文 用户登录 新用户注册
关于正当防卫的粗浅剖析           
关于正当防卫的粗浅剖析

找文章到范文大全网更多原创- (https://www.ybask.com)
内容提要:自1997年新刑法实施以来,关于正当防卫的争论就没有停止过,其中不乏真知灼见。在本文中,我将结合目前学术理论界的各主要观点对正当防卫的构成及各项要素阐述几点自己的理解和认识,以及对现行正当防卫制度的建议。
关键词: 正当防卫 不法侵害 防卫行为 防卫客体
关于正当防卫,在近几年的司法理论及实践当中,对其成立的各种条件及防卫过当和无限防卫权等问题发生的争论较多,在本文中我将着重阐述几点自己对正当防卫的不同理解及认识,如有不当之处,涵请各位老师给予指正。

1979年刑法(以下简称旧刑法)是在进入历史新时期后,在人心思法、人心思治的历史背景下出台的,应该说,在当时的社会历史条件下,它还是一部值得称赞的刑法,但它的指导思想及目标使它具有了轻刑化、英雄化、经济化等特点,具体体现在正当防卫这一立法上的,一是对犯罪分子反击的保守,对正当防卫要求过于苛刻,它造成的最直接后果就是打击犯罪不力,公民的自我保护缺乏保障,甚至于在很长一段时期内竟然出现过犯罪行为在众目睽睽之下无人敢管的不正常现象;二是社会上有一些人对犯罪表示出非常宽容的态度,更有不少人认为有的罪犯恰恰是一些“敢作敢为的英雄人物”,不少人对那些敢于破坏社会普遍遵行的“规范“的人十分崇拜;三是在社会普遍经济化的过程中,还出现了为金钱利益而实施不适当的正当防卫或是一些暴力案件。所幸的是,我们的立法者也及时地认识到了这一问题的严重性,终于在其历经18年后对正当防卫进行了重大修改,重新让人民拿起了反击利剑!

1997年3月14日, 全国人大修订颁布的《中华人民共和国刑法》(以下简称新刑法)第二十条明确规定为:正当防卫属于正当行为中之一种,指为了使国家、公共利益、本人或他人的人身、财产和其他权利免受正在进行的不法侵害,而采取的制止不法侵害的行为,对不法侵害人造成损害的,属于正当防卫,不负刑事责任。LoCalHOST正当防卫是刑法理论中违法性阻却事由之一,(我国刑法学界将这类形式上符合犯罪构成要件,但实质上不具备社会危害性,也不具备刑事违法性的行为,称作“排除危害性行为”、“排除违法性行为”或者“排除犯罪性行为”。)但是行为人所实施的正当防卫行为不得明显超过必要限度。

毋庸讳言,新刑法在惩罚犯罪、保护公民合法权利、维护正常社会秩序的要求下对正当防卫的重新界定,扩大了正当防卫的适用范围,放宽了防卫限度,对于鼓励公民与违法犯罪分子作斗争具有不可替代的作用,但是在近几年的司法理论及实践中又形成了新的分歧和疑问:

1、正当防卫的保护对象。也就是为了保护国家、公共利益、本人或者他人的人身、财产和其他权利。关于这点好像没什么可争议的,但是我觉得大家还是忽视了一点,就是所谓的“其他权利”。那么这个“其他权利”指的是什么或者说还包括了哪些人身权,财产权所不能涉及的呢?众所周知,法律所确立的权利主要就是人身权,财产权和政治民主权。那么为什么在这里就唯独没有将政治民主权利给予明确规定呢?纵观刑法及相关法律法规也没有发现将其排除于正当防卫之外的一点痕迹。笔者认为这并不是立法者的疏忽,而是基于更深一层的考虑,比如现行的基层民主选举制度还很不完善,在实际运作当中,侵权行为主要是同政府的公务行为相联系的,而且大多是以程序性违法来体现的,并没有对公民造成实质性危害,反过来说,即使发生了选民破坏选举的冲突,也应当作人民内部矛盾来处理,如果确实有个别不法分子出于某种原因趁机煽动群众造成严重后果的,可以交由公安、司法机关追究其相应责任,而不能以刑法意义上的正当防卫来对抗,否则就有可能造成更为严重的政治后果。但另一方面又没有对其明确加以否认,我认为这在一定程度上是对其中可能造成严重后果的不法侵害行为允许政府采取紧急措施的一种默认。所以我的理解是:对政治民主权利中存在的不法侵害能不能行使正当防卫权取决于基层的民主法制化进程,这就有待于我们的法律工作者随着社会形势的发展逐步加以完善了。

2、正当防卫的时间性。即对不法侵害在什么时候、什么阶段可以实行正当防卫。无论是新旧刑法,都采用了“正在进行”这一表述方式。但就是对它存有不同理解,从而导致了在司法实践中的执行偏差。目前被大多学者所普遍 认同的观点是犯罪行为已经开始或者说正在进行、继续当中。 但我认为,如果不对各类犯罪的构成、特点进一步加以区分,势必会对正当防卫造成新的局限。我们知道犯罪行为有预备、实施、既未遂等阶段,而我们所忽略的正是犯罪行为最脆弱的犯罪预备阶段。在刑法中,犯罪预备是比照既遂犯从轻、减轻或者免除处罚的。所以我认为对于犯罪预备阶段中的不法 侵害或不法分子也可以行使正当防卫权。通常在司法实践中,对于预备犯进行刑事处罚是十分罕见的,即使处罚,也是那些重罪的预备行为。因此如果能将犯罪预备阶段也纳入正当防卫的范围,那无疑会在加强打击各类违法犯罪行为方面有不可估量的的积极作用。我曾经看到过这样一个案例,大致是在一个极偶然的情况下,张某获知李某正在组织策划一起抢劫行动,并准备召集其他同伙,张某认为如果先报警可能会耽搁时间,便趁李某不备将其制服,为了有利于警方抓捕,便迫使李某改变了集合的时间、地点,然后报警将其一网打尽。在此我想说的是,我们该如何为张某的行为定性呢?是见义勇为?还是学雷锋?我们为什么就不能在法律上给其一个名正言顺的名字,那就是“正当防卫”呢?!我们不能将正当防卫理解为只有在不法侵害就要给我们造成危害结果时才可行使,或者说只有将不法侵害人打倒或击毙才是正当防卫,我的理解是只要是为了制止不法侵害或消除可能发生危害结果的某种威胁的行为就是正当防卫(相关问题后述)。所以我认为适当扩大正当防卫的行使时间段能更有效地打击不法分子,保护公民的合法权利用职权。

3、防卫起因,即不法侵害。对此大多学者都已普遍认为不法侵害还应包括一般违法行为,这对保护公民的各项权利不受侵

[1] [2] [3] [4] 下一页

  • 上一个党建工会:

  • 下一个党建工会:


  • 看了《关于正当防卫的粗浅剖析》的网友还看了:
    [记要]反不正当竞争法的法律适用问题
    [记要]关于党的农村政策与思想政治工作研究
    [记要]关于争当企业优秀工会干部的思考
    [记要]关于推进党的执政方式改革的若干思考
    [政府政务]关于事业先进工作者表彰大会讲话
    [记要]关于加强城市社区党风廉政建设的几点思考
    [三农问题]论文:关于中国农村土地产权制度改革的讨论与研究
    [记要]行政法论文:关于新行政法与依宪行政
    [记要]关于对构建惩治腐败工作体系的思考
    [记要]论文:关于公务员激励机制制度的建立与完善

    记要
    普通党建工会如何在边检工作中正确使用行政自
    普通党建工会县粮食局深入开展创先争优活动实
    普通党建工会加入WT0与监狱人民警察教育改造观
    普通党建工会常务副市长在人代会上的述职报告
    普通党建工会区政府办公室秘书个人3年工作总结
    普通党建工会督查工作人员年度述职报告
    普通党建工会从一起抗诉的商事案件论格式合同
    普通党建工会国税系统推行等级化动态绩效考核
    普通党建工会论中国共产党对社会力量的四次伟
    普通党建工会党支部书记2005年上半年个人工作
    普通党建工会知识产权法论文:论国际知识产权法
    普通党建工会开展创先争优活动的意义
    党建工会
    普通党建工会[三农问题]仔猪球虫病防治措施思考
    普通党建工会[记要]119消防安全教育讲话稿
    普通党建工会[政府政务]邮政机关开展创先争优活
    普通党建工会[记要]2010年食品安全工作半年
    普通党建工会[入党相关]大学生入党申请书(二)
    普通党建工会[入党相关]09年大一学生入党申请书
    普通党建工会[记要]镇2010年工作总结及2011
    普通党建工会[入团申请书]2010年9月中学生入团申请
    范文大全
    普通范文[个人简历]自我介绍的技巧
    普通范文[实习报告]印刷厂实习报告
    普通范文[检讨书]装配工作出错的检讨书
    普通范文[范文大全]2010年全国两会评论范文
    普通范文[范文大全]安全生产征文:带着感情
    普通范文[范文大全]员工队伍建设考核办法
    普通范文[实习报告]师大附中实习计划2
    普通范文[演讲稿]庆“七一”精彩演讲稿
    演讲致词
    普通演讲[就职演说]在县教育局任职会议上的发
    普通演讲[竞聘演讲稿]宣传文化服务中心竟聘上岗
    普通演讲[庆典致辞]龙溪诗社成立二十周年庆典
    普通演讲[爱国演讲]在人民心中找准自己的位置
    普通演讲[会议发言稿]创先争优大会党委副书记发
    普通演讲[婚丧致辞]你的结婚纪念日
    工作范文
    普通汇报体会[工作体会]对新农村乡风文明建设的几
    普通汇报体会[心得体会]深入贯彻落实《妇女权益保
    普通总结[工作计划]*派出所与*中学军民共建“
    普通公文方案[计划方案]班级纪律学风整顿工作方案
    普通公文方案[公文写作]企业高层四种特质
    普通公文方案[公文写作]浅谈对青少年的法制教育
    普通公文方案[公文写作]在全区计生、人才、综治工
    普通总结[工作计划]2009年财务人员个人计划
    普通公文方案[公文写作]发挥妇女才智  壮大民营经
    普通汇报体会[思想汇报]自我批评思想汇报范文
    普通汇报体会[经验材料]关于做好商务工作的思考
    普通总结[工作总结]党委换届工作总结