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西周“慎罚”思想疑思与解惑           
西周“慎罚”思想疑思与解惑
要“明”的“德”,也会是一般民众所要达到的刑罚目的。但是,国家统治者和一般民众的视角有时也会有相异性,在某些特殊情况下,统治者所要“明”的“德”却并非是一般民众所要达到的刑罚目的,比如某些政治犯,一般民众认为该犯人的行为其实是为民请命、敢为天下先,[29] 而国家统治者则会认为该犯人是罪大恶极、罪不容赦。对国家统治者而言,只有对这样的罪犯处以极刑,才能实现国家利益最大化的目的。又比如某些从外国入侵的军事犯,一般民众认为该犯人是罪恶滔天、杀之尚不足以平民愤,但国家统治者却往往会出于政治利益的考虑而予以赦免。

所以,对一个国家而言,从来就没有一成不变的固定刑事政策,没有固定的重刑政策,也没有固定的轻缓刑罚的政策,是重是轻,一切以时间地点的变换为条件,一切以统治利益的需要为依归。正因为此,我国历来就有“刑罚世轻世重,惟齐非齐,有伦有要”[30] 的刑事策略,有“行罚,重其轻者,轻其重者;轻者不至,重者不来”[31] 的政策设想,有“政宽则民慢,慢则纠之以猛;猛则民残,残则施之以宽”[32] 的说法。《周礼》中也讲到,“大司寇之职,掌建邦之三典,以佐王刑邦国,诘四方”,其中所谓的“三典”就是:“一曰刑新国用轻典”、“二曰刑平国用中典”、“三曰刑乱国用重典”。[33] 随着国家形势的变化,刑罚在不断地被调整、改变。对于一个国家来讲,重视国家利益,刑罚的配置以国家利益的取舍为中心,这是必然的。同时,从某种意义上讲,也是必要的。

人们的知识体系是相异的,思想是纷呈的。有人认为治国要用重典,有人认为治国要用轻典。之所以有人将西周的“慎罚”刻意地解释为宽缓刑罚,这也不过是解释者在表达自己一种轻典治国的理念和设想。然而,治国之典并不可能有一个固定的模式。“先阵后战,兵法之常,运用之妙,存乎一心”。[34] 国家必须灵活地运用刑事政策,应形势的变化而随机应变,该严则严,该宽则宽,宽严适度,宽严相济,才能有效地打击违法犯罪,实现国家的长治久安,最大化国家的统治利益。从这个意义上讲,西周的“慎罚”思想也正是一种宽严相济的刑事政策思想,它蕴含着历久弥新的刑罚哲学智慧。

不存在一成不变的从宽或从严的刑事政策。就当前我国来看,我们既无法用单一的严刑打击犯罪,也无法用单一的宽刑,而是应当该宽则宽,当严则严,宽严适度,宽严相济,刑罚灵活机动,随机应变。比如当前贫富差距较大,因而财产犯罪发案率必然较高,这些财产犯罪发案率的降低有赖于国家缩小贫富差距,光靠严刑无法取得效果,因此,国家就可以对财产犯罪采取从宽的刑事政策,而不是动辄实行“严打”。又如,当前我国职务犯罪猖獗成灾,刑罚过于轻缓则会无力控制局面,国家即可以对职务犯罪采取从严的刑事政策,加大对职务犯罪的震慑力度。

当前我国正式采取了宽严相济的刑事政策,用以指导刑事司法实践,可以说,这一刑事政策正是对我国西周以来“明德慎罚”刑罚思想的继承和发展,它体现了我国司法实务界对刑事政策的认识正在走向成熟和深化。

【注释】
[1][26]《尚书·康诰》。
[2]《尚书·多方》。
[3]可参见很多学者的观点,如张晋藩等:《中国刑法史新论》,人民法院出版社1992年版,第139页;武树臣:《中国法律思想史》,法律出版社2004年版,第76页:又如陈淑珍:《周公旦“明德慎罚”的法律思想》,《法学杂志》1985年第2期,等等。
[4]《左传·昭公二十年》。
[5]《左传·僖公三十三年》。
[6]《尚书·康诰》。
[7]以上概括基本上代表了法史学界比较一致的看法,可参见武树臣:《中国法律思想史》,法律出版社2004年版,第76页;李鸣:《明德礼治天下归心——周公法律思想述评》,载《法律史学研究》2004年刊,第90-91页;蒲坚主编:《中国法制通史(第一卷)》,法律出版社1999年版,第228-229页;等等。
[8]韩春光:《中国传统的“慎刑”思想及其现代价值》,《当代法学》2002年第4期。
[9]《周礼·秋官司寇第五·掌戮》。
[10][11][12][15][27]宁汉林:《中国刑法通史(第二分册)》,辽宁大学出版社1986年版,第268-269页,第259-260页,第270-272页,第352页,第212-213页。
[13]由此,笔者才不把它当作一种刑罚制度。“这种奴隶社会的五刑赎免制度尚不是真正意义上的赎刑。赎刑的执行是以存在确定无疑、已经认定的犯罪事实和确定无疑、已经宣告的刑罚为前提的。而奴隶社会的五刑赎免制度是以模糊不清、尚未认定的犯罪事实和尚未经宣告的刑罚为前提的,它一方面有惩罚疑罪的性质,因而似乎本身就是一种刑罚,即罚金刑:另一方面,它又有替代执行奴隶制五刑的性质,因而又类似于赎刑。所以,奴隶社会的五罚赎免制度尚不是真正意义上的赎刑,它只是具备了赎刑的某些形式,在赎刑发展史上它只具有萌芽的意义”。见张兆凯:《赎刑的废除与理性回归》,《北方法学》2008年第2期。
[14]《尚书·吕刑》。
[16]邱兴隆:《关于惩罚的哲学——刑罚根据论》,法律出版社2000年版,第10-25页。
[17]见《尚书·泰誓上》、《尚书?泰誓中》和《尚书?泰誓下》。
[18]见《尚书·牧誓》。
[19]朱芳圃:《殷周文字释丛(卷下)》,中华书局1962年版,第190页。
[20]廖明春:《“慎独”本义新证》,《学术月刊》2004年第8期。
[21]张丰乾:《叩其两端与重其个性——“君子慎其独”的再思考》,载简帛研究网.http://www.bamboosilk.org/,2009年7月12日访问。
[22]冷必元:《刑法的权力运作引论》,湘潭大学2007年刑法学硕士毕业论文。
[23]冷必元:《论犯罪观念的改变和刑罚策略的变更》,《政治与法律》2008年第6期。
[24]《尚书·酒诰》。

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