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浅析侵犯商业秘密罪的认定和证据体系的构成           
浅析侵犯商业秘密罪的认定和证据体系的构成
民检察院《关于经济犯罪案件追诉标准的规定》,侵犯商业秘密,涉嫌下列情形之一的应予追诉:
1、给商业秘密权利人造成直接经济损失数额在50万元以上的;
2、致使权利人破产或造成其他严重后果的。
司法实践中,对如何认定“造成其他严重后果”既无法可依,也无解释可循。理论界也意见纷呈。根据刑法理论,后果既可以是物质上的也可以是精神上的;可以是直接的也可以是间接的。根据司法实践,我们认为具有下列情形之一的,应视为给商业秘密权利人造成了严重后果:1、侵犯他人商业秘密致使权利人丧失竞争优势,企业倒闭的。2、侵犯他人商业秘密致使权利人声誉、信誉严重遭受影响的。3、侵犯他人商业秘密致使权利人重伤、死亡的。4、侵犯他人商业秘密造成无可挽回的损失的。在认定本罪时,以下几种情形一般不认为构成本罪:1、独立开发、研制而获得并使用、披露与他人商业秘密相同或近似的商业秘密的。2、反向工程取得,即通过破解秘方、解剖结构等获取已知产品中含有的商业秘密的。3、经权利人的同意而取得、使用或者披露或允许他人使用权利人的商业秘密的。4、从公开发行的出版物或公开使用的产品、信息或者其他公开场所而获得他人的商业秘密的。5、善意取得。6、商业秘密权利人自己疏忽致他人取得,即权利人未采取合理保护措施而致他人轻易获得商业秘密的。以上六种情形均是行为人合法取得商业秘密,该行为人已转化为合法权利人,若其使用或者披露该商业秘密给他人造成重大损失,则不构成本罪。

(三)区分本罪与非法侵入计算机信息系统罪的界限
非法侵入计算机信息系统罪是指违反国家规定,侵入国家事务、国防建设、尖端科学技术领域的计算机信息系统的行为。在现代信息社会,绝大多数商业秘密权利人都把自己的商业秘密存入计算机信息系统,并设置保护程序,以防泄露。若行为人非法侵入商业秘密权利人的计算机信息系统并窃走、使用或披露商业秘密,则应视为侵犯商业秘密罪,而不是非法侵入计算机信息系统罪。该罪与非法侵入计算机信息系统罪的区别主要表现在以下四个方面:1、侵犯的客体不同。前者侵犯的是商业秘密权利人的商业秘密所有权和社会主义市场经济秩序,后者侵犯的是国家事务、国防建设、尖端技术等重要领域的计算机信息系统的信息安全和计算机功能的安全。2、犯罪的客观方面不同。前者是非法侵入商业秘密权利人的计算机信息系统,后者表现为行为人违反国家规定,侵入国家事务、国防建设、尖端科学技术领域的计算机信息系统。3、构成主体不同,前者在《刑法》第219条第一款第(三)项情形下只能由特殊主题构成,其余情形由一般主体构成,而后者只由一般主体构成。4、犯罪的主观方面不同。前者在《刑法》第219条第一款与第二款“明知前款所列行为,获取、使用或者披露他人的商业秘密的”情形时由故意构成,而在《刑法》第219条第二款“应知前款所列行为,获取使用或者披露他人的商业秘密的”情形时由过失构成,而后者主观罪过只能是故意。
(四)相关行为的罪数形态
对非法获取他人商业秘密后又使用该商业秘密,造成假冒他人注册商标的行为应当如何处理?我们认为,该情况属牵连犯,因为他符合牵连犯的构成要件:1、有两个危害行为,其一为侵犯他人商业秘密的行为,包括非法获取与使用;其二为假冒他人注册商标的行为。2、两行为之间有牵连关系。即假冒他人注册商标牟利与侵犯他人商业秘密间有目的与手段的关系。3、两行为触犯了不同的罪名,前者为侵犯商业秘密罪,后者为假冒注册商标罪。
三、侵犯商业秘密罪的证据体系
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侦破案件,需要大量或者必须的形态证据,用来具体证明和解决某些经济犯罪行为人是否有罪的问题。现在理论界有一种观点,认为由公安机关直接介入查证侵犯商业秘密罪不妥,而应建立在法院民事判决认定被告侵犯了原告的商业秘密基础之上,并且举证责任由原告承担。我们认为,这种观点值得商榷。根据我国《刑事诉讼法》第32条、34条之规定,收集并运用证据查明所有涉嫌犯罪案件的事实真相,不仅是国家赋予司法机关的职权,更是司法机关依法应尽的义务。根据《刑事诉讼法》第18条之规定,侵犯商业秘密罪应由公安机关管辖,因此,公安机关应当承担该类案件的证明责任,受害人在该类案件中的地位只相当于一个证人。那么,公安机关在侦办该类案件时,应当收集调取哪些证据,才能避免先入为主,以偏概全,惩罚犯罪,保障无辜。我们认为,应该包括以下几个方面:
(一)证明侵犯商业秘密罪成立的证据

1、技术信息或经营信息等客观存在的证据。这是商业秘密构成的主要内容,也是权利人主张权利的主要内容。技术信息是有关生产制造方面的信息,一般包括公式、图样、程序、设计、方法、技艺、工序、配方、汇编等;经营信息是有关经营和决策方面的信息,涉及一个企业组织的机构、财务、人事、经营等方面,一般包括企业组织机构的变更计划、企业人员改组调配计划,企业经营资信状况,企业财务预测、资产购置计划、产品推销计划、广告计划、客户档案、原料来源、经营贸易额、价格底牌等与市场经营相关的信息。公安机关向当事人调取的证据,应是需要保护的技术信息或经营信息,并应经当事人指出具体的保护范围,确定秘密点。这些证据的形式可以是图纸,也可以是实物。

2、技术信息或经营信息权属的证据。有的技术信息或经营信息是通过自身开发而取得的,有的则是通过

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