在以银行业为主导的庞大企业融资的比重为72. 8%;而到2004年已达96%。金融机构全部贷款相当于gdp的138% ,企业过度依赖间接融资,使原本可以通过直接融资化解和分散的信用风险过度向银行集中。我国多数城市商业银行在明显风险管理制度缺陷下危机四伏:贷款集中度过高,风险过于集中,中长期贷款与中长期定期存款的比例明显偏高。

银行的破产,是危机银行经营反映到市场的种种可能的结果,全面体现了一个国家、一个制度对危机银行的救济与安排,从而最终改变破产银行的形态,引起破产银行的死亡或再生,是一个主观化的过程。面对不同程度的银行困境,在崇尚法律或有浓厚法律传统的国家,纷纷运用包括法律手段在内的各种手段进行对银行的诊断及相应的破产制度安排是企业的人格否定,是对现实资源配置的否定,是对现有利益平衡机制的破坏。西方经济学理论认为,破产倒闭是实现资源优化配置的一个重要方面。这些破产法的基本价值观对银行破产的立法产生了潜移默化的作用,所以,巴塞尔银行监管委员会认为,银行监管本身不能也不应保证银行不倒闭,银行倒闭在某种程度上还是建设一个有效的、充满竞争性银行体系的需要。

随着人文主义在破产法运动中的复苏,以及对破产资源的“帕累托最优”经济状态的追求,人们呼唤新的破产立法模式和法理念。顺应时代的潮流,1978年美国在修改《破产法》时,刻意强调了重整的作用,第一次在破产法中增加了“企业重整”一章。不少学者对该种调整给予了高度评价,认为重整概念的提出对传统破产法来说无疑是一次革命,重整所冥思苦想的是公司的继续经营而不是清算,即如果继续经营在经济上是可行的,那么债权人也许就不可能首先强制其破产。LOCaLHoST20世纪以来,特别是70年代以后,从各国立法情况看,重视重整制度已成为国际破产法发展的重要趋势[ 17 ] 。这种破产立法价值重心的迁徙,为再建主义在银行破产立法中的实现提供了契机。巴塞尔银行监管委员会制定的《有效银行监管核心原则》将信用机构的重组、重整或改组作为问题银行的纠正措施。亚洲开发银行也曾提出建议,当某家银行的偿付能力出现困难时,应先由银行监管的重组部门来管理。银行重组战略的主要目标是使各银行和整个银行体系恢复盈利和清偿能力,包含加强有生存能力的银行,改善所有银行经营环境,并处理那些资不抵债、没有生存能力的银行。

在这种思想的启发之下,实践中我国对于论坛, 2003, (12) : 12 - 18.

[ 10 ]〔意〕彼德罗·彭梵得. 罗马法教科书[m ]. 黄风译.北京:中国政法出版社, 1992. 10 .

[ 11 ]〔德〕马克思. 哲学的贫困[a ]. 马克思恩格斯全集(第4卷) [c ]. 北京:人民出版社, 1972. 121 - 122.

[ 12 ]〔美〕罗纳德·哈里·科斯,等. 财产权利与制度变迁[m ]. 刘守英, 等译. 上海:上海三联书店, 1994. 266.

[ 13 ] 厉志钢, 陈垦. 银监会研究报告:商业银行不良资产双降之因[n ]. 21世纪经济报道, 2005 - 06 - 06.

[ 14 ] 中国人民银行. 2004 年中国货币政策执行报告[n ]. 21世纪经济报道, 2005 - 01 - 05.

[ 15 ]〔美〕e·博登海默. 法理学:法律哲学与法律方法[m ]. 邓正来译. 北京:中国政法大学出版社, 2004. 124.

[ 16 ] 吴雨珊. 唐双宁笑摆“鸿门宴”, 113家城商行重组声急[n ]. 21世纪经济报道, 2005 - 06 - 07.

[ 17 ] [ 18 ]王利明. 破产立法中的若干疑难问题探讨[ j ].法学, 2005, (3) : 1 - 6; 20.

[ 19 ]〔美〕理查德·a·波斯纳. 法律的经济分析[m ]. 蒋兆康译. 中国大百科全书出版社, 1997. 528.

[ 20 ] 李永军. 重申破产法的私法精神[ j ]. 政法论坛,2002, (3) : 26 - 31.

[ 21 ]〔美〕哈罗德·j·伯尔曼. 法律与革命[m ]. 贺卫方译. 北京:中国大百科全书出版社, 1993. 11.