| 论对上市公司不正当关联交易的监管 |
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[企业则是市场经济激烈竞争的产物，在美国称为“公司体系”或荚联公司；在欧体企业之间在政府税收政策或税率方面可能存在差异，从而关联交易就成为避税的一种隐蔽手段，关联企业之间可能利用协议价格在资产转移、原材料、产品或劳务购销等方面进行收入和费用调整使其有利于税赋较高的一方；或者虚构并不存在的利润来转移收入和分推费甩或者通过相互拆借资金的方式调节利息费用；以及利用不同地区、不同行业关联企业间的税率差别达到规避政府税法的目的等。因此，不正当关联交易导致了国家税收的流失。
再次，不正当关联交易可能滋生证券内幕交易、操纵市场等证券违法行为，干扰正常的证券市场交易秩序。不正当关联交易在实质上千扰了证券交易市场正常秩序和竞争规则。由于不正当关联交易的交易价格往往偏离公允的市场价格，因此，在证券二级市场上，上市公司的关联交易可能导致证券的内幕交易、联手操纵股市等不法行为。虽然关联交易不一定就是内幕交易，但它往往为内幕交易提供了便利，如控制性公司可以利用对其关联企业的控制权获取公司的内部信息，从而导致内幕交易。
最后，不正当关联交易可能妨害证券市场公司收购行为的公正性。由于关联交易具有复杂性和隐敝性，上市公司可能与其关联公司合作进行联手收购，即所谓“一致行动”，通过书面协议或口头协议达成某种默契，相互积极配合取得对某公司的联合控制权，或者实行强制性收购。妨害上市公司收购的正常监管秩序，侵害投资者的合法权益。
四、上市公司不正当关联交易监瞥对策
关联交易主要产生于关联企业之间，而关联企业是商品经济发展中市场激烈竞争的必然结果，因此，在市场经济条件下，关联交易是不可能消灭的，政府监管机构所能做的主要是控制并减少关联交易，防止不正当关联交易对股份公司的利益、对股东的利益造成侵害，进而危害到证券市场的正常秩序。lOcaLhOSt据此，笔者认为，临管不正当关联交易应针对我国证券市场存在的实际问题，从以下几个方面着力进行：
1．在企业进行股份制改造的过程中贯彻公司独立原则，从源头上监控上市公司的关联方，达到减少关联交易的目的。现有上市公司的关联交易大多与企业进行改制、重组时的方案不够完善有着极大的关系。如工业类上市公司上市时的原材料采购和产品销售部分留到了母体公司；上市公司与主要发起人的决策管理层基本相同等。这就要求上市公司在筹建过程中必须与券商、律师等中介机构一起精心设计改制重组方案，在企业改制上市之初，其完整的产供销系统宜全部进入上市公司，企业必不可少的辅助生产设施、商标权、工业产权等无形资产也宜全部进入上市公司，从而最大可能地增强上市公司的独立自主性。对于目前存在大量关联交易的上市公司，应该加强资本运作的力度，通过收购、兼并、资产剥离等方式，完善上市公司的产供销资源系统，尽可能减少不必要的关联交易关系，确保上市公司的独立性。
2．在公司上市后，要求公司贯彻“公平交易原则”，规范上市公司进行的关联交易。关联交易在一定的条件下具有不可避免性，但是必须对不可避免的关联交易，严格执行“公平交易”原则，即完全实行交易价格的市场化，防止控股股东利用正当的关联交易获取不正当利益，从而使关联交易具有不正当性或者非法性，侵害中小股东的合法权利。要防范不当关联交易，关键在于使上市公司的关联交易规范化，要达到这一目的，首先必须加快有关关联交易的立法，也就是说，中国证监会应当制定具体的关联交易规则，以保证“公平交易原则”的具体贯彻，这是监管不正当关联交易的关键；其次，必须建立一套完整的监督管理机制，对上市公司的关联交易主动行使监督权，对关联交易中发现的不当行为应当予以严厉惩处；再次，必须采取适当保护措施，维护中小投资者利益，例如，建立必要的申诉制度，使中小投资者或公司利益相关者发现不当交易行为后，可以向主管部门申诉，请求对有荚上市公司的关联交易进行调查；还可考虑实行受益方担保制度，维护中小投资者的利益等。
3．制定完善上市公司关联交易的信息披露监管制度。证临会应当制定《交易重要性事件披露实施细则》。在关联信息披露巾，也应当遵守会计制度上的重要性原则，即交易中不重要的问题或事项可以不予披露，但交易中的重要性问题必须予以披露。如何根据交易性质判断其重要性?香港联交所的类似规定具有参考意义：按照(《香港联交所上市规则的规定，关联交易分为三类其披露要求各不相同。较微的关联交易可豁免向股东公布或披礞普通关联交易须依有关关联交易规定披露，披露的方式是尽陕在报刊上刊登一份载有交易摘要的新闻通告，以及在其下一次公布年度报告或会计报告时增加关联交易的详细资料；较重要的关联交易，需经股东大会批准，上市公司在就关联交易条款达成协议后，应尽快通知联交所，并在21日内向股东发送关于关联交易的通告文件。。对于上市公司故意将某些关联交易信息隐瞒不报或拒不披露的情况，应制定相应的惩罚细则，不仅要处罚上市公司，更要对公司董事会和相关责任人进行严厉处罚，以保证《交易重要性事件披露实施细则的实施，如此可有效遏制不正当关联交易的发生。
4、针对上市公司，证监会应采用独立的会计和审计规则规范其关联交易。证监会应当充分考虑我国上市公司的特点，适时对财政部1997年发布的《企业会计准则关联方关系及其交易的披露和其他相关规定进行修订。针对上市公司，可以考虑增加以下披露内容对上市公司经营发展存在重大影响的关联交易，不仅应披露相关信息，而且应该披露其影响程度。比如资产、股权的转让，应披露转让缘由、定价原则、对交易双方当前生产经营及长远发展的影响、产生的效益、占公司净利润的比重等；对明显偏离正常标准的交易，要求关联方作出解释说明并公布。其次，证监会应制定《上市公司关联交易审计准则》，推动注册会计师对炎联交易的审计行动。目前，世界上大多数国家和地区，包括《国际会计准则中都规定了关联交易的规范措施，同时也制定有《关联交易审计准则》，配合会计准则的实施，起到了良好的效果。
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