知识的涵义

传统知识（traditional knowledge），作为知识体系的一个分支，它的本义是指世代相传、具有特点的、人们在改造世界的实践中所获得的认识和经验的总和。根据这一含义，传统知识实际上是由多类型且跨领域的知识所组成的，包括医疗、狩猎、农业生产等使用的生物、其他材料、以及生产方式等，广义的传统知识也及于设计、文学、音乐、宗教仪式和其他技术和工艺等。

在近年来探索传统知识的保护过程中，“传统知识”只是一个用来粗略表述这一领域的术语。在其他场合被用来表述大致相同含义的术语还有“土著文化与知识产权”（indigenous cultural and intellectual property）、“土著遗产”（indigenous heritage）、“土著知识”(indigenous knowledge)、“社区知识”(community knowledge)、“土著知识产权”(indigenous intellectual property)、“无形文化遗产”(intangible cultural heritage)、“传统医药”(traditional medicine)及“民间文学艺术表达”(the expressions of folklore)等等。

由于传统知识的内涵非常复杂而宽泛，很难给出一个一般性的完备的定义。因此，wipo只是通过列举的方式界定了传统知识的范围， “传统知识”指的是基于传统之上的文学、艺术或其他科学著作、表演、发明、科学发现、设计、商标、名称和符号，未被披露的信息和所有其他一些在工业、科学、文学或艺术领域的由智力活动产生的基于传统之上的创新和创造。

上述定义中的“基于传统”是指，某种知识体系、创造、创新以及文化表达方式通常是，代代相传的，为某个特定民族或其居住地域所固有的，并且随着环境改变而不断演进［5］。传统知识概念中的所谓“传统”仅仅意味着该知识的创造和使用属于群体文化传统的一部分。在传统群体或其成员应对社会环境变化的挑战的过程中，每天都在创造着传统知识。从使用的角度看，传统知识是在演进过程中不断被创新的，基于这种意义传统知识也是当代知识[6]。所以，传统知识并不一定是古代知识，只是相对于现代知识的另一种知识类型。

从具体内容看，传统知识应当包括：农业知识，科学知识，技术知识，生态知识，医疗知识（包括药品和治疗方法），有关生物多样性的知识，民间文学艺术表达（包括音乐、舞蹈、歌曲、手工艺品、设计、传说和艺术品等形式），语言的要素（如名称、地理标志及符号），以及其他具可变动性的文化财产。而那些并非由于智力活动产生的事物应当被排除在传统知识的范畴之外，例如，人类遗体，一般意义上的语言，以及其他类似的“文化遗产”［7］。一般而言，传统知识主要包含民间文学艺术、传统医药及遗传资源三大部分。

显然，上述并非“传统知识”的准确定义，它只是列举了传统知识包括的范围与类别。而且，这里的列举并未穷尽，事实上也难以穷尽，最后只好用一个概括性用语“其他”，以便留有余地。同时，列举的类别之间实际上有交叉，如医学知识既有科学知识的一面，又有技术知识的一面；农业知识也是如此。

从上不难看出，wipo完全是从知识产权的角度定义传统知识的。其关于传统知识的界定除“基于传统”几个字以外，几乎与《成立世界知识产权组织公约》中对知识产权的界定完全一致。这表明wipo认为至少定义中涉及的传统知识具备了知识产权保护的可能性，即使是那些现有知识产权分支还不能涵盖的传统知识形式。同时也表明wipo界定的传统知识仍然限于知识产权的范围内，并未接受那种最广义的传统知识定义，那些并非“工业、科学、文学或艺术领域内智力活动”的产物，如精神信仰、争议解决程序和管理手段、语言、人类遗体、自然状态下的生物和遗传资源不属于wipo界定的传统知识。

虽然我们还无法清楚而准确地界定传统知识的含义和范围，但这不应成为我们进一步进行深入探讨和研究的障碍。根据传统知识产生的背景和表现形式的不同，我们可以将其分为文献化的传统知识和非文献化的传统知识，前者一般指已经以某种方式正式表现出来的(例如纺织品设计，传统医学)；而后者则未被文献记载的或约定俗成的，例如，“民间传说”，“部落”或“土著”医药，它们基于传统的信仰、准则和实践，历经了数世纪的以家族或群体为单位的尝试和谬误，成功和失败，并通过口授而世代相传下来。据此，我们不能简单地断言传统知识皆处于公有领域。

由于传统知识大多是一代一代传承下来的，其产生与发展往往不依靠单个社会成员的个人奋斗而完成，而由某个民族、部落、村庄、社区或群体甚至相关联的多个群体在长期的生产与生活活动中共同完成，是世代连续努力、共同开发、创造和培育的产物。人们往往不清楚它从何时开始、到何时结束，也无法得知其中有哪些人作出了哪些具体贡献。对于特定社区或群体而言，传统知识由该社区或群体集体拥有，尽管其中的成员不一定人人都能掌握，甚至只有个别成员才能掌握。例如，已被数百万妇女和老人掌握的关于草木植物的家庭疗法的知识。因此，传统知识的所有者通常情况下是传统群体。正是由于传统知识的群体属性造成了传统知识保护中的一个难题，即通常难以确定权利的真正归属，更加难以确定的是代表传统群体行使权利的主体。

综上所述，传统知识包括了不同领域、不同类别、不同功能的信息，它发源于远古时代，顺应时代而发展，适应时代而变更，具有一定的变动性；它以各种文献和非文献形式表现出来，但大多表现为口头流传性；它属于集体智慧的结晶，为传统群体所有，具有群体性；它也并非处于绝对的公开状态，根据其潜在或实际的用途而可能具备商业价值。

三、获得专利保护的要件

（一） 获得专利保护的客体条件

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