关键词: 网络时代/私人复制/合理使用/侵权行为

内容提要: 在数字网络环境下，日益普遍的私人复制给版权人利益带来巨大冲击，于是版权人希望将所有复制都纳入其控制范围，而社会公众则仍然坚持私人复制属于合理使用的“古训”，因而冲突在所难免。由于私人复制形形色色，其边界模糊不清，而相关法律规定又并不明确，在司法实践中应根据具体案情来认定特定私人复制的法律属性，不能一概而论。

在传统版权法中，私人复制一般都属于合理使用，不受版权人控制。随着数字网络技术的发展，复制的经济属性和技术特点都发生了根本变化，私人复制日益普遍，给版权人的利益带来巨大冲击。版权人自然不愿继续坚持“私人复制都属于合理使用”的古训，而代表作品使用者利益的社会公众也势难接受版权人完全控制私人复制的主张。事实上，即使在网络时代，基于公众利益和公共政策的需要，合理使用制度仍然有存在的余地。有鉴于此，本文试结合国外最新文献对与网络时代私人复制相关的问题作些探讨。[1]
一
传统版权法是建立在复制权基础之上的，“在版权保护的历史上，复制权即作者自己复制和授权他人复制其作品的权利一直是版权人所享有的核心权利。”[2]因此，各国版权法无一例外地授予作者或其他版权人复制作品的权利，但复制权的效力范围却并非一成不变，而是随着技术进步而不断发展变化。

在印刷技术发明之前，复制成本十分高昂，复制还不具有经济上的意义，根本没有必要对作品提供法律保护，也就是说，作者并不享有复制权。随着印刷技术的出现，图书生产成本降低而且可以成为商品，能够为印刷商或者作者带来收益，与此同时，大量的复制与传播使得印刷商或者作者无法象控制手抄本那样控制、管领自己的无形财产权，从而产生了给予特殊保护的需要。LocAlhoSt[3]于是，法律赋予作者及其他权利人复制作品的专有权。在整个印刷版权时代，复制权的效力一般不及于非商业性的私人复制行为，因为在这个时代，一般公众并不具备印刷作品的能力，私人复制基本上还依赖手工抄写，不会损害版权人的经济利益。

随着静电复印机和录音录像设备的大批上市，作品的复制成本大大降低而复制质量又日趋完美，私人复制更加普遍并开始影响到作品的市场销售状况，版权人不能再容忍私人复制行为继续游离于其专有权之外。以美国为例，20世纪70年代，版权人就试图说服国会禁止录像机上市销售但未获成功。一些国家则开始征收复印和复录版税以弥补版权人因为私人复制增加而减少的收入。80年代，美国版权人在禁止人们出租录音录像带或计算机软件方面取得成功，理由是这种出租会刺激非法复制。90年代，版权人与作品使用者达成妥协，通过了家庭录音法案，该法案要求录音设备采取必要的技术措施阻止后续复制。[4]

由此可见，早在前网络时代，复制权的效力就开始向私人领域延伸。复制技术越先进，复制成本越低廉，复制技术应用越普及，私人复制对版权人的利益影响越大，版权人也就越有理由要求法律授予其对私人复制的控制权。可以说，一部技术发展史就是版权人复制权不断扩张的历史。

二

信息技术革命正从根本上改变人们获取信息的方式，人们只需轻轻点击鼠标就可获得海量的各种数字化信息。数字技术还使得作品复制变得十分便捷，不管是合法复制还是非法复制。作品的数字化极大地降低了作品复制成本，对版权人和侵权者而言，都是如此。同时，数字复制件在质量上完美无缺，每一个复制件都可以作为进一步复制的种子，这就必然导致私人复制大量发生，严重影响版权人经济利益的实现。在这种情况下，版权人自然不能对私人复制继续坐视不理，而是希望控制数字网络环境下的每一次复制——甚至包括暂时复制在内。美国1995年出台的《知识产权与信息基础设施》白皮书就反映了版权人的上述愿望，白皮书指出 “在数字世界，合理使用制度的适用范围将日益缩小，如果不是完全消亡的话。”1996年世界知识产权组织因特网条约和1998年的美国数字千年版权法以及2001年《欧洲议会和理事会关于协调信息社会版权和有关权的指令》则是上述愿望在国内法和国际公约中的实现，尽管由于代表作品使用者利益的行业、技术部门以及广大发展中国家的斗争，版权人完全控制私人复制的企图并未完全得逞。人们至少已经意识到，与前网络版权制度不同，数字版权法的范式正在发生根本变化，它主要调整包括作品在内的内容使用者的私人性、非商业化复制行为，试图控制千百万网民获得并交互使用网上作品的方式和范围。[5]

这样，在数字网络环境下，不加区分地一律将非商业性私人复制纳入合理使用的范围就显得不合时宜。而另一方面，传统版权思想和观念在人们心目中已经根深蒂固，人们又岂能心甘情愿地放弃沿袭了几百年的既得利益？因此，在版权人与作品使用者之间就非商业性私人复制行为的合法性展开了激烈的争论，形成了两种对立的观点：其一，版权人都倾向于认为，所有或者几乎所有未经授权复制版权作品的行为，不管是私下的还是公开的、商业性的还是非商业性的，都属于侵权行为。其二，一般公众则大多主张，所有或者几乎所有非商业性私人复制版权作品的行为都是合法的、属于合理使用，不需要得到版权人的授权。为便于行文，不妨将上述观点分别简称为“侵权行为论”和“合理使用论”。

三

首先来看代表版权人利益的“侵权行为论”。这种观点认为，在数字时代，为私人使用目的复制版权作品并不必然属于合理使用的范畴。其理由在于：

第一，根据版权法，控制作品复制的权利由版权人专有。虽然美国国会在考虑图书馆和档案馆的活动时对版权人的复制权作了限制，但一般性的私人使用作品的性质还是应当根据合理使用规则来进行判断。美国版权法主要将基于再创作目的引用他人作品视为合理使用，而出于私人使用目的的复制一般都具有消费性质，如为避免付费复制作品。不管是哪种形式的使用，要想被认定为合理使用，都必须经得起四因素的检验，这四因素即美国版权法第107条的规定：“1、使用的

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