[摘要]职工持股制是一种彰显劳动者在劳动关系中的相对独立人格并促进劳动者财富增长的企业法》规定，合伙人可以用货币、实物、知识产权、土地使用权或者其他财产权利出资，也可以用劳务出资；合伙人以劳务出资的，其评估办法由全体合伙人协商确定，并在合伙协议中载明；但有限合伙人不得以劳务出资。《公司法》虽未直接规定劳务不得出资，但该法规定可以出资的必须是“可以依法转让”的财产，由于劳务具有强烈的人身属性，其是无法转让的，因而，《公司法》在事实上关闭了劳务出资的门路。探悉我国立法的真意，劳务出资实质上是指劳动者提供劳动或服务来获取股东资格，分享企业利润的做法。而有限合伙企业与公司拒绝劳务出资的理由无外乎是劳务出资难以体现为货币形式，让劳务出资人承担有限责任，则难以完成担保责任，有损害债权人利益的嫌疑。
而对于职工持股而言，职工持股制度的内涵与纯粹的劳务出资是有差别的。纵观世界各国职工持股的相关规定，虽然一些国家允许职工完全通过劳务出资而“免费”取得公司股份，但绝大数国家主张，职工持有本公司股份并非仅以其劳务出资，而是要以公司募集股份的发行价格来认购股份，只不过鉴于劳动者作为公司内部成员与人力资本出资者的特殊身份，由公司以有利价格对职工发行新股或通过企业试点办法》第五条第四项中，考虑到有限责任公司股东人数的限制，规定股份制企业转化为有限责任公司的，内部职工所持股份可以转为“职工合股基金”，以“职工合股基金”组成的法人成为本有限责任公司的股东。这是职工持股会产生的最初法律依据和雏形。就职工持股会自身而言，其在现实经济生活中有设立的需要，如职工股权集中行使的需要、职工持股长期化的需要、职工股权专业化的需要等等。lOcaLhOst为使持股会真正代表职工行使股东权利，将职工持股会作为公司的股东似乎是一个不错的选择，但其自身的法律性质却断送了这种可能性。2d00年民政部发布的《民政部办公厅关于暂停对企业内部职工持股会进行社团法人登记的函》中明确指出，由于职工持股会属于单位内部团体，不应再由民政部门登记管理。原因即在于职工持股会并不符合《中华人民共和国民法通则》规定的法人应当具备的条件。
笔者认为，职工股间接持有运行方式至少面临两大困惑：其一，职工持股会与持股职工是什么关系?其二，职工持股会与持股股东，谁是法定意义上的股东?第一，如果将职工持股会性质界定为代表出资职工依法行使股东权利、承担股东义务的内部股权管理组织，那么职工持股会与持股股东之间应为委托关系，职工才是公司的法定意义上的股东。鉴于职工持股会作为内部组织机构，无民事主体资格，仍无法解决适应《公司法》将有限责任公司的股东人数上限定为50人的难题。但如果我们摒除刻意强调持股会的民事主体性的思维定式，淡化对该组织法人性的一味追

求，转而致力于职工持股组织的功能运作，似乎可以为持股会的运行另辟蹊径。例如，可以将职工持股会看作为是人力资本享有者(劳动者)们的代表与权力机构，其功能类似于物质资本享有者(股东)们的权利机构——股东会。它集中职工们的意愿，代表职工利益而参与公司运营。分派给持股会的成员(职工)的股息，应按照持股会的“章程”所确定的规则以及股东会做出的决定进行分配，而任何情况下，劳动股均不得单独分派给作为持股会成员的本公司的职工个人。同时，持股会的成员可以选举出他们的代表人出席公司的股东大会，代表人的人数可以由公司章程做出规定。而持股会代表人所拥有的表决权数目，按照其所代表的职工股的表决权数量确定，并且应当遵守公司章程确定的资本股与劳动股的比例。总之，将职工持股会的法律地位界定为公司内部代表职工行使股权的机构可以解决一些问题，但职工持股会自身的运作规则仍需要详实的规定。另外，由于该组织属于公司内部机构，它也需要遵循公司章程的规定，因而，其可能会遭致发起人在制定公司章程时所体现的资本优先精神的制约。因而，对于我国而言，仍需要较长的一段时期去完善职工持股会自身的构建，去磨合职工、持股会、公司三者之间的关系。第二，如果采用职工持股信托方式，职工、公司在职工持股制度运作过程中面临的许多难题都将会迎刃而解。《中华人民共和国信托法》第二条规定：“信托，是指委托人基于对受托人的信任，将其财产权委托给受托人，由受托人按委托人的意愿以自己的名义，为受益人的利益或者特定目的，进行管理或者处分的行为。”在信托机制下，法定意义上的股东并非为股东个人，而是职工持股会或其他信托机构。从世界范围来看，职工持股制度在实务上展现诸多不同运作形态，但各国在职工持股运行方式上基本倾向于采取中介机构间接持有方式，且为一种信托方式，即各国为帮助职工取得股份或为进行职工股统一管理，基本上都设立了专门的机构，这些机构或用从职工那里受让来的资金、或用通过公司担保信贷来的资金以自己的名义购买本公司股票。取得股份所有权，但该机构必须为职工利益行使股东权利，由此形成了股份所有权与利益的分离。我国在采取职工持股信托机制之后，其一，可以通过成立信托机构的方式来处理职工持股会的主体资格问题，如美国(持股会本身即为信托机构)；其二，作为持股会会员的职工同信托银行之间订立一种信托合同，如日本(持股会本身仍为公司内部管理职工股的机构)。职工持股信托应成为未来职工股运行的一种主要形式。

注释：
①蒋大兴《人力资本出资观念障碍检讨及其立法政策》，载于《法学》2001年第3期，67页。
②张琼《关于劳动者参与利润分配的思考》，载于《生产力研究》2006年第7期，16页。
③④陈维政、刘苹、胡豪《人力资本与公司治理》，载于大连理工大学出版社，第42页。
⑤黄建军、丁志铭、曾凡清《论我国人力资本的新内涵及其产权性质》，载于《经济问题探索》1998年第10期，第19页。
⑥沈洪涛、沈艺峰《公司社会责任思想——起源与演变》，世纪出版集团，上海人民出版社，第148至149页。
⑦ wood, donna j, and

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