[摘要] 公司治理从广义而言包括外部治理和内部治理，其中外部治理中的市场机制对公司治理有着重要的影响。公司因所有权与经营管理权的分离而产生的代理成本问题是公司治理的一大顽症，通过建立产品市场、管理市场和资本市场中的竞争机制，对公司经营管理者(董事)产生激励与限制，将有利于纾解代理成本，同时竞争机制若要充分实现其作用，需要公司董事会的重新建构和调整

在法人制度发展的历史进程中，公司经历了由所有权与经营权两权合一到现代公司企业中所有权与经营权两权分离的过程。由于这种企业制度中出资者、所有者并不直接参与公司的经营管理，所有者与经营者的激励不相容、利益不完全一致、信息不对称等，导致了公司治理过程中的一大难题——代理问题。

一、代理问题的产生

市场作为一种资源配置方式，是迄今为止人类认识实践所能产生的最理想的方式，这是由于它能够实现资源配置的帕累托最优。而要实现帕累托最优，就必然要假定企业行为目标的利润最大化，这一原则也体现了出资者的资本逻辑。从市场经济这只“看不见的手”出发，将导致资本所有者的利益必须彻底实现。而从现代工商企业这只“看得见的手”出发又将导致所有权与控制权的分离，因而所有权人(委托人)不得不对控制权人(代理人)的行为后果承担风险责任，由此就产生了所谓的“代理问题”。即在现代公司企业中，控制权主体代理所有权主体对公司进行全面的经营管理，因而存在着控制权主体对所有权主体之利益的维护问题。
公司法律制度的设计者们意识到了这些问题，但是由于现代公司的规模较大，社会分工细化，使得没有任何一个资本的所有者能够独自承担起公司的经营管理重任。lOCALHoST面对这种两难的境地，制度设计者们试图从公司内部通过股东大会对董事会董事的选任、对公司重大事项的最终决定权或是通过监事会或是外部董事(独立董事)对董事会、经理管理人员履行职权职责的监督来达到降低因代理问题而产生的对资本所有者的侵害的目的。这些制度设计，对纾解代理成本问题起到了一定的缓解作用。但公司的经营管理者、监督者们是受各自利益驱动的经济人，他们会受其所处的社会经济、知识文化水平以及历史背景的影响，而并非一个完全理性的或是哲学中的至上的人。这就使得已有制度设计的效用无法像其理论上所设想的那样完美，同时制度设计存在着的瑕疵和缺陷，法律的执行适用过程中存在着软弱无力，更加剧了代理成本问题给公司治理带来的负面影响。
对于代理成本问题，已有的制度设计由于大多是从公司内部通过分权机制进行规定的，效果并不佳，笔者从公司的外部环境尤其是从公平竞争的市场的角度来发掘降低代理成本的对策。

二、市场竞争机制的存在对董事会产生较大影响

一个充分竞争的自由市场包括着产品市场、管理市场和资本市场三种市场的竞争。由于这三种市场竞争机制的存在，造就了包括公司在内的企业发展以及它们之间的优胜劣汰，树立了一个又一个世界巨人企业的形象。
市场经济条件下，除了特许经营类行业以及某些由国家控制的或自然垄断性行业外，在产品市场中一般存在着厂商、经营者与消费者之间的产品价格的博弈。现代公司中，由于所有者与经营者之间利益存在着分歧、信息不完全等原因，对管理者的行为缺乏有效监督。同时，现代公司制度的发展并没有完全使那些业主型企业(所有权与经营权合一的企业)没入历史，这种古典的利润最大化的追求者在现代的市场经济中仍占有一席之地。大量业主型企业的存在，会因为存在着产品市场的竞争，而对管理者产生极大约束力，使得经营管理者不得不尽心尽力、勤勉工作并尽量提高产品的质量，以保住公司产品的市场份额，使其所在公司不会被市场所淘汰，而这种约束在一定程度上降低了代理的成本。
但企业的兴衰成败，不仅与产品的质量和价格等有关，还与公司经营管理者的才能和勤勉有着重要的关系。fama认为管理者是企业的关键之一，因为他将其大笔的财富(人力资本)租给了特定的企业。而由管理劳动市场给出或确定的其人力资本租金率，则取决于该企业的成功与失败，企业的成败与管理者休戚相关，所以企业的成败也就是反映管理者才能与努力的信息窗口。管理者的人力资本价值将取决于企业的经营绩效，而企业的经营绩效则是整个企业所有管理者共同经营的结果，但是最高管理者的决策行为影响最为重大，从而对最高管理者的约束也就最为重要。当企业的经营绩效不良或下降，经营管理者可能被股东大会撤换，或是由于企业的经营失败、破产而被迫重新回到劳动(管理者)市场。其他公司会通过他的经营业绩的历史记录而评价其人力资本价值，这种市场机制的约束将使管理者努力工作，尽其勤勉之能。但我国现阶段对于大量的由原国有企业改制而来的股东公司来说，仍存在政府指派公司经营管理者的制度，由于影响这种制度安排的政治化经营机制现状无法在短期内得到改观，而公司的经营管理者市场还亟待加强，在这种情况下，笔者认为降低代理成本，在我国当前的公司法律制度中有必要对董事的任职资格进行重新界定。
美国财务学会主席詹森指出，在资本市场、法律-政治-法规制度、产品和生产要素市场及内部控制制度这四种控制机制中，法律-政治-法规制度反应太迟钝，产品和生产要素市场反应太慢了，内部控制制度从根本上说是失败的，所以只有资本市场这种公司外部控制机制能起作用。虽然他的观点有些偏激，但不能否认他一语道破了证券资本市场在公司治理中的重要影响作用。经营管理者在对公司进行经营过程中存在着道德风险，而比较完善的证券资本市场，可以运用公司接管方式，迫使企业与经营管理者之间就控制权问题重新签订一个更有效的合约，解决经营管理者的松怠问题。这时，管理者的地位受到被其他人替代的危险，使得他们不得不放弃过多的自利行为，而愿意努力为企业利益而勤奋工作。

三、股份公司董事会在市场竞争压力下的建构和调整

市场竞争的压力将使我们不得不从外部治理的角度重

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