证据。”申请执行的本意在公法意义是对既判内容的维护，而在私法意义上是申请人依照生效文书针对义务人提出的履债请求，仍属于一种私法请求，他在执行中仍应承担交易风险带来执行不能风险。因此由申请人主承担举证责任是应有之义。 举证范围：申请方应就被执行人的财产状况和（生活）生产状态、下落负举证责任，财产状况自然包括其动产、不动产，债权的名称、种类、数额……。被执行人生活（生产）状况包括日常生活的状况（被执行人为单位的为生产经营状况）。 申请方的举证应在立案时提出，提出有困难的，在立案后十五日提交，有新的状况的在执性期限里举证。申请方举证应以书面形式递交，在执行过程中，法院藉以作出相关认定的依据。不举证或举证不充分的，将承担程序上的不利后果，如中止或终结执行程序。 （二）、（被执行方）财产申报规则 被执行人对自己的执行能力作如实汇报是诚信社会的必然要求，最高法院关于执行工作若干规定也有此规定。被执行人应在接到执行通知书后十日内向法院申报财产状况，逾期将承担拒不申报的责任；如果申报不实的，依照妨碍民事诉讼的强制措施惩处，构成犯罪的追究刑事责任。 申报范围：被执行人是个人的包括：1、本人收入存款及其所在金融机构；2、房产、车辆、物资等财产；3、无形资产状况；4、共有财产及份额状况；5、债权状况；6、应承担的债务、抚养、赡养等状况（需保留生活底限的证明）。被执行人是法人或其他组织的包括：1、流动资产状况、基本账户、其他资金账户；2、固定资产状况；3、投资、债权情况；4、分支机构状况；5、无形资产状况；6、其他可执行财产或权利。 （三）（法院）有限举证规则 法院在执行中不能充当一切事务的包揽者，执行程序的公正很大程度上依赖于法官的适度超然。法院在举证体系中仅是起到一种候补的功能，不能代替当事人的取证。只有在当事人举证因客观原因有困难等法律明文规定的情况下才由法院依职权调整。而对法院依职权调查原则上应严格圈限，一般依当事人申请符合一定条件才启动，其条件为：属于国家部门保管必须由法院调取的；或涉及到国家秘密、商业秘密的材料，且必须符合申请人无力收集或因客观原因无法收取与本案有关的明确线索的。法院调取证据以当事人申请为原则，由于现行体制下多因行政管理机关的因素拒绝普通公民甚至律师调查，因此法院应为开拓法律所容许的律师介入范围创造条件，可采取协查令的方式交由当事人及其代理人向有关部门调取。 ⅱ、证据审查规则 这是执行证据制度中最为重要的子系统规则，主要涉及到对证据能力的认定，主要有： （一）、非法证据排除规则 这也是各大诉讼证据中普通的规则，主要限制违反法律规定要件的证据进入认证系统。在审查提供的证据中尤其注意排除的要素主要：1、违背法定证据形式的。如证据形成系出具者随意作出，又如不具备可信的相应形式的，法官可以认定不予采用，2、取证主体违法的，如取证主体为无权作出者，即可以此驳回。3、违反法定程序的。证明过程中不依据相应的法律，法规规定的程序要求作成的，可不予采纳。这里主要涉及到行政管理机关作成此类证据往往会有程序要求的问题，因而宜须严格审查。 （二）规避无效规则 非法证据规则重在审查证据相关要件的合法性问题，而规避无效规则重在一种目的合法性的审查，是法律目的合法与否的抽象性原则在证据制度的体现。 规避类的证据主要为被执行人或第三人提供的证据，多为针对被执行人财产权属提出的，在执行异议中常见。如夫妻房产登记为非被执行夫或妻一方，作为近亲属的第三人为避债而将房产过户其名下，均可以目的审查使其归为无效。对于该类证据可由在证据交换时由申请人提出，也可由法院依职权主动审查。这涉及到执行权扩张问题，宜采用所证形式审查之。 （三）形式审查为主规则 这里审查主要针对非依职权采集的证据，除合法性审查（即上述二个规则）之外，法院也宜采形式审查，无需对证据一一加以事实上的论证。法院无法对每一证据投入大量精力予以核实。每一示证者均应担保证据的真实性（证据法上的瑕疵担保），否则将承担证据罚则带来的不利后果。形式审查机制可以回复法院的中立性，使法院不轻易介人到复杂的证据本身之外的内容审查中，使法院将更多的精力转移到审查证据本身及对证据不实的惩戒上来。 此外在辅助执行中也可采此种原则，如委托审计中对审计结论的审查（，对有关公证文书的审查均可采此。 当然，对于法院依职权采集的，就其本身须加以严格审查，实质性审查也必须与非法证据排除规则和规避无效相结合适用。法院的实质性审查中对在涉及到国家的利益、公共利益受到侵害时均可主动审查，以维护公序良俗。 ⅲ、采证规则 执行证据达如何程度才能采纳，牵制着执行权的施行，这也是对证据力即证明力强弱的认定问题。笔者拟提出三大规则。 （一）推定规则 推定，在执行中的适用，是服从于证据效率的价值选择，这里谈两种情形：一是夫妻共同管理的财产，对其中一人判决的债务，除显然为个人或判决表明其为个人债务外，推定为夫妻共同财产。二是动产的执行，笔者认为动产以占有为出示方式，在扣押时措施采用，凭借被执行人有对该动产的实际控制就可推定为其所有。但应限于控制性处分措施，不宜马上进行处分。允许被扣押财务的占有人及第三人在处分前给予的一定期限内的异议，异议权可在扣押之时告知。 （二）、处分以举证完备为前提规则 财产处分尤其是产权转移，若不能达到产权明晰的情况下，如若回转势必带来交易安全问题，由此也会给法院带来被动。因此，采取处分性强制措施拍卖、抵偿，必须要有充分的证据证明财产来源、权人、权利期限，否则不宜处分。 （三）证据穷尽规则 这是在执行穷尽理念下一个在证据规则上的制度支撑。在法院穷尽各种证据来源后，被执行人无法查找或无能力履行债务就产生新的证据上的效力，直接导致程序中止或终结。笔者认为，只有证据依规定出示并经审查后，如果可以认定证据穷尽，即可依职权作出程序上的处置。 认定证据穷尽的主要要件有：1、申请人充分举证，且未有其他原因隐瞒证据之可能情形；2、被执行人已如实申报或申报部分已核实并处理完毕；3、法院依常规取证途径穷竭。这里的常规途径为：被执行的

上一页  [1] [2] [3] [4] 下一页