企业自己也分辨不清。目前商标侵权案件还呈现出跨国(境)犯罪的特点：一些境外不法分子向境内不法分子下定单，提供假冒产品的样式，然后又指定其将该假冒产品出口到某一国家和地区；一些境外不法分子以来料加工为掩护，在内地开办工厂，实际上是在生产假冒商品，之后又将假冒产品运送至境外销售。

(二)行政执法与刑事司法衔接制度方面的不足
一是立法位阶不高。目前，检察机关、公安机关与行政机关就商标侵权案件的查处而联合发布的各种规则和办法，在立法法上的效力位阶很低，对行政执法机关没有强制效力。同时，联合发布的各种办法没有制定固定的制度和详细的实施细则，更缺乏对行政机关责任的规定。对于行政执法活动的监督与制约，虽然有一整套上至宪法下至行政法规或其他规范性文件的法律法规进行规范。可是，我们必须承认，宪法乃至刑事诉讼法、刑法等基本部门法对此规定都是极其梗概与抽象的，对于具体监督权限的规定更是鲜见，而一些地方的检察机关牵头与各行政机关会签的有关衔接机制的规定，本身并不具有法律效力，行政机关是否严格执行这些规定完全依赖其自我约束，这就使得这些规定的效力大打折扣。
二是犯罪的证据标准不统一。行政执法机关有时费了很大努力取得的证据，移送到公安机关时，却不被认可，公安机关提请检察机关批准逮捕时，也经常会因为证据不符合标准被退回补充侦查。虽然公安、检察机关根据联合认可的文件接受行政机关移送涉嫌犯罪的行政违法案件，但在行政查处过程中形成的案卷材料，特别是调查、询问、陈述、谈话等言词证据，由于取证的主体不是司法人员，可能会因合法性存在问题而不被法庭采纳；而许多案件查处的条件、时机，并不以移送司法机关追究而转移，进入公安、检察环节时，往往时过境迁，无法重新收集证据；书证、检验报告和鉴定结论等材料也常常面临法庭关于证明合法性的质疑和当事人关于证明公正性的质证，各地法院对此取舍缺乏统一标准。LocAlHOST现实中，侵权人多数是专钻法律空子，处心积虑打擦边球、傍名牌、仿冒名牌，通过各种手段为自己的侵权产品披上“合法”的外衣。《最高人民法院、最高人民检察院关于办理侵犯知识产权刑事案件具体应用法律若干问题的解释》中规定的完全假冒他人注册商标的情形在实际中较少出现，往往是傍、仿的比较多，对这类侵权行为企业维权的难度也最大。司法解释没有对傍名牌、仿冒他人注册商标的侵权标准进行界定，对这类侵权行为的打击力度不足。
三是部分法律规定不利于案件移送。例如根据《最高人民法院、最高人民检察院关于办理侵犯知识产权刑事案件具体应用法律若干问题的解释》，涉嫌销售假冒注册商标的商品犯罪构成，必须具有明知的故意，销售金额要在五万元以上。但在现实中，侵犯注册商标类案件中多存在主犯在逃的问题，因此在认定被查获者的主观故意上存在较大难度。司法解释中认定“明知”的三种具体情形远无法涵盖实践中的问题，尤其是在造假过程细分为一系列衔接环节时，对每一环节行为人的主观故意以及违法犯罪的关联性的认定上存在难度；如果一案涉及假冒多个甚至数十个注册商标品牌时，逐一调查取证几乎不可能做到，发函要求注册商标所有人提供相关证明，往往没有回应；侵权犯罪行为的众多环节分布地域零散，也增加了取证的难度。

(三)执法、司法部门存在的问题
第一，行政执法队伍的专业化、正规化建设有待加强。目前，行政执法机关执法人员中法律专业人才还比较缺乏，人员素质和办案能力与现实要求有较大差距。有的行政执法人员对已发现的违法行为是否已达到刑事立案标准没有把握，不能确定是否应向司法机关移交该案；有的行政执法机关受地方保护主义或部门保护主义的影响，存在着有法不依、执法不严的现象，甚至受利益驱动，把一些应向司法机关移送的涉嫌犯罪案件不移送或者“以罚代刑”。
第二，检察机关对行政执法的监督不力。在现实中，作为国家的法律监督机关的检察机关，其依法行使法律监督权还存在一定阻力和障碍。按照法律规定，检察院对公安机关应当立案侦查而不立案的，有权进行监督，但对于行政执法机关有案不移送、以罚代刑的，由于没有明确的据以进行监督的法律依据，检察机关无从监督。此外，行政执法监督的有关立法过于笼统和抽象，“如触犯刑律，移送司法机关处理”——不少行政法规对触犯刑法如何操作仅有这么短短一句话，移送案件的标准、程序以及对于行政机关不移送案件承担什么责任等都没有具体的规定，这就使得现有的许多法律规定的实效大打折扣。

第三，行政执法与刑事司法衔接脱钩。目前，行政执法与刑事司法衔接的工作机制特别是案件移送机制还没有真正建立起来。情况通报制度和信息共享机制等在实际工作中的落实还不够全面、规范。行政机关与公安、检察机关联系的脱钩，导致了许多案件错过了最佳查处时机，进入公安、检察环节时，往往时过境迁，无法重新收集证据。此外，公安、司法机关无从掌握行政执法机关处理的案件中有多少符合刑事追诉标准，行政执法机关如不移送甚至以罚代刑，公安、司法机关也无从解决。
二、商标侵权案件的行政司法无缝衔接之对策
(一)制定统一衔接机制的单行法律，减少进入司法程序的阻力
现有的关于查处商标侵权案件衔接机制的立法规定尽管位阶不高，但数量并不少，只是这些规定存在涉及面窄、权威性差、内容含糊、制约薄弱等问题，影响了衔接机制的运作效果。所以，当务之急是统一立法，通过立法重点解决有关商标侵权犯罪的如下问题：(1)明确商标侵权案件行政执法和刑事司法相衔接的程序标准，规范行政执法和刑事司法相衔接的工作流程，在联合执法、互通信息、固定证据、案件交接等方面达成共识。(2)明确行政执法和刑事司法相衔接的移送案件的实体标准，即商标侵权达到什么条件和标准的案件公安机关必须受理，便于操作和监督。在移送依据、材料、物品、反馈等方面作出明确规定，使得案件进入司法程序更为便捷，移送程序更加科学，移送行为更加规范高效。(3)通过立法增强检察机关监督权的刚性和力度。在立法上将检察机

[1] [2] 下一页