| 网站首页 | 范文 | 演讲致词 | 汇报体会 | 总结报告 | 公文方案 | 领导讲话 | 党建工会 | 论文 | 文档 | 书信 | 
您现在的位置: 范文大全网 >> 论文 >> 法律论文 >> 正文 用户登录 新用户注册
为权利的意志说正名——一个类型化的视角           
为权利的意志说正名——一个类型化的视角
也可以是权利人权利人自己单独保有的有关一种客体的行为范围,也可以是另一个人(权利人的债务人)的给付义务,还有,像我们所看到的,其他的一些什么。因此就产生了各种不同类型的权利。”[26] (p280)
坦率地说,拉伦茨并没有能够运用类型概念对主观权利进行恰当的描述。根据他本人的说法:“假使欠缺——促使立法者联结此种类型与该当法效果的——价值观点,规范性的真实类型及法的构造类型均属不可想象。”[25] (p100)但是在上述对主观权利的描述中,这种价值观点根本没有表现出来,“依法能够享有什么,或者应该享有什么”的表述甚至还不如耶林的“权利是法律所保护的利益”来得清楚和明白,利益说至少表达出了法律创设主观权利的目的所在,这也是一种价值观点的表达,尽管利益本身并不是权利。笔者认为权利作为一个类型概念应该这样来描述:权利是法律为了保护特定主体的特定利益而赋予其基于自己的自由意志为一定行为或不为一定行为的法律上的资格。在上述类型描述中,利益是外在要素,资格是内在形式要素,自由意志是内在实质要素,这也是权利的核心要素。为了更加清楚地说明上述作为类型概念的权利,我们有必要作进一步的分析。
第一,在对权利的描述中涵盖利益、意志和资格这三个要素,是为了在整体上描述作为类型概念的权利。尽管类型表现为一种普遍的东西,但并不是所有普遍的东西都是类型,因为它也可以表现为一种抽象概念,而类型涉及到的是一种整体性的普遍的东西。因为“并非个别、特殊的特征可以称为系‘类型’,只能是一种‘特征——整体’,或者某程度上可以说‘综观统一性’,这个意义下的普遍的东西,……这种类型——普遍之整体性的看法,对类型学有特别的重要性。”(吴从周:《论法学上之“类型”思维》,载杨日然教授纪念论文集编辑委员会:《法理学论丛——纪念杨日然教授》,月旦出版社股份有限公司1997年版,第328-329页。)
第二,将权利描述为是一种法律上的资格,是为了将法律上的权利与道德上的权利区分开,但是单纯地将权利描述为一种资格并没有包含多少价值评判。如果不对它进行进一步的描述,这只不过是一种循环,它只是说明了权利和法之间的关系。权利之所以只能作为类型概念进行描述,并不是因为它是一种法律上的资格。当我们将权利界定为是法律上的资格时,事实上还是在进行区分性的思考,我们只是为了把法律上的权利与道德上的权利区分开。但是在上位层次上作区分性的,即非此即彼的思考,并不意味着区分出来的事物也必须作抽象概念的思考,这种上位层次的区分性思考只是划定一个思考的范围,而在这个范围中仍然可以作类型化思考。例如游戏是一个类型,它无法被精确地界定,但是我们可以在其中非此即彼地区分出球类游戏和棋类游戏,但是球类游戏仍然是个类型,尽管我们又可以非此即彼地将其区分为用手打的球类游戏、用脚踢的球类游戏和既用手打又用脚踢的球类游戏,但是用手打的球类游戏仍然是个类型,因为它仍然包括用不同工具或者用手打不同的球类,以及用不同的规则打同样的球类等彼此过渡的游戏种类。
第三,将权利描述为保护特定主体的特定利益而赋予其一种法律上的资格,是为了说明法律赋予特定主体以权利的目的。利益本身也是一个类型概念,如果我们将其描述为是对人有好处的东西,那么人们无法对利益作出非此即彼的判断,人们只能根据其强弱程度不同作出大致的评价。立法者或者是法官也正是根据具体利益的强弱程度而决定是否赋予特定主体一个特定的权利,或者是否支持特定主体关于特定权利的主张。例如,在四川广汉发生的“亲吻权”案例,无论法官最终是否支持原告的主张,这都将涉及法官对原告的特定利益的评价。权利之所以只能作为类型概念进行描述,并不是因为它是一种为了保护特定主体的特定利益的法律上的资格。确实,利益也是一个类型,但是权利并不是利益本身,权利只是保护利益的一种手段,因为通过单纯地为他人设定义务也可以达到保护特定人利益的目的。尽管利益本身并不是权利,但是基于类型概念的整体性特征,我们在对主观权利进行描述的时候还是应该将利益的要素表现出来,因为利益是法律赋予特定主体特定权利的目的所在。而且更加重要的是,我们可以通过对利益的区分达到对权利进行分类的目的,因为利益实际上是权利客体的抽象表述。尽管这是通过权利的外在要素对权利所作的分类,但是很多时候这种分类还是非常重要的。
第四,将权利描述为是特定主体基于自己的自由意志为一定行为或不为一定行为的法律资格,是为了说明主观权利的核心意义所在。因为意义性是建构类型的要素,类型的意义性是指考虑到作为建构因素的重要性或评价观点,以联结具有同等意义性之事物的特性。法律类型正是通过总括法律上具有同等意义的现像建构而成的。(参见吴从周:《论法学上之“类型”思维》,杨日然教授纪念论文集编辑委员会:载《法理学论丛——纪念杨日然教授》,月旦出版社股份有限公司1997年版,第323页。)具体到作为类型概念的权利,它的核心意义就是当事人的自由意志。相信通过前文的考察,我们已经非常清晰地了解了权利与个人主义之间的关系,而个人主义的核心就在于强调人本身的自由意志。同时自由意志本身也是一个类型,因为意志是不可测量的,它在法律上可以表现为各种行为的可能性。我们目前只能根据自由意志表现的强弱程度,将其大致区分为支配力、请求力、形成力和抗辩力等,与这种自由意志的区分相对应,权利也就相应地区分为支配权、请求权、形成权和抗辩权等,这是对权利本身的分类。首先,我们应该了解上述自由意志的不同区分是一个历史的发展过程,在中世纪主观权利开始出现萌芽的时候,当时的学者都是将主观权利与支配力直接联系在一起的,这一状况直到萨维尼那里也没有根本的改变。随后温特沙伊德从罗马法上的诉的概念出发抽象出了请求权的概念,请求权的出现也使得抗辩权凸现出来,而形成权的概念则要到1903年才由德国法学家埃米尔·泽克尔提出来。其次,在上述这些权利的区分中并没有截然不同的界限,所谓的“物权的债权化”和“债权的物权化”实际上就是支

 << 上一页  [11] [12] 下一页

  • 上一个论文:

  • 下一个论文:


  • 看了《为权利的意志说正名——一个类型化的视角》的网友还看了:
    [法律论文]浅谈对歌曲作品的认定以及对歌曲作品权利主体的认
    [法律论文]浅谈行政执行权利控制的必要性
    [法律论文]试论城市规划视角下公民权利保障研究
    [法律论文]试析监狱中罪犯权利的救济
    [免费范文]试析监狱中罪犯权利的救济
    [法律论文]浅谈网络环境下广播组织权利内容的扩张
    [法律论文]浅谈未成年被告人法定代理人的诉讼权利及其保障
    [法律论文]试论税务代理制度与纳税人权利保护的关系
    [法律论文]试析《权利的成本》的法理探究
    [法律论文]法益保护和权利保障视域中的环境犯罪立法与解释

    法律论文
    普通论文试析新刑诉法对案件管理工作的影
    普通论文论西方宪政史劝独国宪政发展的启
    普通论文程序法视野中的诱惑侦查
    普通论文法律如何规制名利场
    普通论文关于证券欺诈民事责任主体研究
    普通论文探析构建我国行政诉讼调解制度的
    普通论文试论恢复性司法理念下的检察工作
    普通论文试论短期自由刑的改良
    普通论文浅论善意取得制度与公示公信原则
    普通论文构筑法治罗马城——以罪刑法定为
    普通论文论我国有限责任公司出资转让制度
    普通论文刑法主观主义原则:文化成因、现
    论文
    普通论文[免费范文]镇党委年度工作总结
    普通论文[免费范文]城建个人工作总结
    普通论文[企业管理]浅析大学图书馆读者服务
    普通论文[免费范文]在全县构建稳定和谐社会
    普通论文[免费范文]民事上诉状
    普通论文[免费范文]我的自传
    普通论文[电子机械]对数控机床维修五步到位
    普通论文[经济论文]浅谈我国对跨境证券内幕
    范文大全
    普通范文[范文大全]业余作家建国60周年献礼
    普通范文[范文大全]—学年度第二学期四年级
    普通范文[规章制度]公司供暖费管理办法
    普通范文[范文大全]环卫处中层干部思想及业
    普通范文[范文大全]教务处主任在期中考试总
    普通范文[范文大全]市公安局刑警大队大队长
    普通范文[先进性教育]学校党组织征求意见情况
    普通范文[范文大全]质监局党组作风建设专题
    演讲致词
    普通演讲[饮食礼仪范文]正统西餐礼仪:各种刀法的
    普通演讲[主持词]棋牌运动会主持词
    普通演讲[婚丧致辞]党组书记在副主任遗体告别
    普通演讲[主持词]银行文艺演出活动策划书及
    普通演讲[会议发言稿]勘探局年度工作会议结束时
    普通演讲[会议发言稿]冬季征兵工作动员报告
    工作范文
    普通总结[工作汇报]车间上半年工作汇报
    普通党建工会[记要]2010年12月入党思想汇报:
    普通公文方案[公文写作]按照先进性要求 加强党的
    普通党建工会[政府政务]在中国水利水电x局干部大会
    普通党建工会[入党相关]2009年11月大学生“三支一
    普通汇报体会[征文演讲]学习王瑛精神演讲:红叶如
    普通汇报体会[先进事迹材料]XX县统战工作先进个人事迹
    普通总结[述职报告]2009年粮食局述职报告
    普通公文方案[公文写作]农民工现象与劳工标准
    普通公文方案[活动方案]出入公司管理规定
    普通汇报体会[心得体会]服务行业的工作经验及心得
    普通总结[调研报告]关于大学生毕业就业心理的