关键词: 企业破产的一种利益平衡器，也是统一债权人意志与行动，保证破产有序进行的自治性团体。金融机构破产是企业破产的一个分支。金融机构本身的特殊性决定了其破产时债权人权利与普通商事企业破产时债权人权利的差异性，同时，债权人的权利内容和权利行使还会受到一定的限制，因此，金融机构破产债权人会议与传统的债权人会议在功能、履职程序、价值目标方面存在冲突。但是，不能因为这种冲突而否定债权人会议的作用及其存在的价值，立法者所应该做的是对其功能、职权和履职程序进行适应性修正。

“破产程序的重要任务是广泛吸收债权人参加破产程序，适时消除债权人之间的利益冲突，有效完成破产程序。”[1]破产程序对于各种利害关系人都将产生实质性的影响，尤其是债权人。其中，债权人会议就是代表债权人共同利益，体现全体债权人共同意志，实现债权人公平受偿目标的基本方式。

一、普通商事企业破产债权人会议的职能与履职程序

( 一) 普通商事企业破产债权人会议的职能债权人会议作为全体债权人的自治组织，在整个破产程序进行中具有自治的权限与范围，拥有相对的独立性，代表全体债权人的意志与利益。《英国破产法》第 343 条规定，债权人会议的首要目的就是检查债务人的业务和财产状况，可对债务人的财务事项、债务人的免责和破产财团的管理等问题提出广泛的质询; 也可以就债务的再次确认或担保物的处置等问题进行协商，即使该行为违反“自动冻结”的禁止规定。第 341 条允许托管人通过债权人会议审查撤销破产前某些财产转移行为的可能性[2]。LOcalHosT《日本破产法》规定，债权人会议的职权通常包括: 讨论和通过和解协议或重整计划; 讨论并通过对债务人财产的管理、变现和分配方案; 监督整个破产活动的进行。日本学者石川明认为，由于破产程序是满足债权人的程序，所以有必要在程序上让债权人的意思、要求反映出来，企业的破产，各国的相关破产规则无论怎么演变，仍可在传统商事企业破产法身上找到其原形。如同公司理论从“股东利益至上”、“股东是公司的所有者”理论发展到“公司相关利益者”理论一样，对破产程序中债权人利益的关注等问题的新认识，促进了整个破产法律制度的创新，其中也包括破产债权人会议制度的变迁。但并不是由于超越债权人的关注程度，就完全取消债权人会议，使得债权人无处表达自己的意愿。如果没有一个表决机制或对财产分配与管理的审查机制，债权人利益不可避免地会受到损害，有关破产程序中必须决定的一些重大事项，如对某些合同的继续履行、资产的评估、拍卖、转让、分配方案等问题的审查与纠正等，债权人也将被排除在外。

持金融机构破产债权人会议应该被淡化甚至被取消的学者认为，在普通的商事企业破产程序中，很多国家如法国、意大利等的法律均规定，债权人会议并没有被作为重大事项的决策机构，而是某些场合的临时集会，其主要功能是调查债权与和解磋商。金融机构破产时债权人会议的作用更是因为各个债权人权利受到限制而使其作用无法得到有效发挥，以至于一些国家在金融机构破产时不设债权人会议，如美国、意大利、葡萄牙、瑞士等国。其中，瑞士 2004 年 7 月 1 日新修正的《银行法》将金融机构重整与破产清算规定在其中，并将主管权赋予金融监管机构，如: ( 1) 发布延期偿付令、冻结资产、主管重整和清算程序; ( 2) 可根据具体情况对问题金融机构采取干预措施，如代为经营，改变、减少或终止高风险经营行为，限制金融机构的经营范围; ( 3) 下令中止对金融机构的所有执行程序，阻止债权人对金融机构财产采取强制执行措施或扣押;( 4) 对金融机构先进行不公平的重整如安排出售、兼并和收购，如果前景良好则对其进行公平重整，金融监管机构负责审批重整方案; ( 5) 金融监管机构负责破产清算，清算人对金融监管机构负责。由此可看出，《银行法》赋予金融监管机构主导破产的权限极其广泛，并且行政权力占据了绝对主导地位，债权人的自治权在极大程度上受到限制。虽然整个破产程序不能违背多数债权人的意愿，但不要: 金融机构破产债权人会议程序之研究求对破产清算与重整方案进行正式投票，债权人会议缺乏存在的基础。

淡化或取消债权人会议的理论基础主要有如下三项: 一是无论是金融监管机构还是法院主导金融机构破产，强调的是快速处理问题金融机构，以免由于复杂的程序而加速金融机构财务状况的恶化而引发更大范围的金融危机。二是金融机构破产法律制度的立法目的是破产预防，而不是对剩余财产的公平分配。无论是在显性或隐性的国家救助环境下，债权人的债权是否能够得到清偿已经不是首要问题，关键是如何对问题金融机构进行处置能实现“成本最低，风险最小”，所以，有必要加大政府的公权力，缩小债权人的自救范围。三是金融机构破产债权人众多，召开债权人会议行使自治权，时间与经济成本太大。如果仅追求形式上的权利公平，可能损害实质上的利益。

三、金融机构破产债权人会议的法律修正

( 一) 金融机构破产债权人会议的职权

在金融机构破产时，债权人作为其直接利益相关人，通过债权人会议这样一个机构参与破产事务决策和处理的基本模式不应该改变，所应该改变的只是债权人会议的职权、会议程序、表决方式、会议召集形式和召集权。金融机构破产与企业破产是特殊与普遍的关系，所以，金融机构破产规则也不应该与作为普通法的商事企业破产法基本原则相违背，所能够做的仅是针对金融机构的特点以及金融机构破产的综合性影响，对债权人会议的职权进行适应性修改:

第一，对重整计划与和解方案的审查与修改权。各国法律规定和实践证明，对金融机构的重整与救助大部分都发生在金融机构破产程序启动之前，只有以金融监管机构为主导的重整与救助失败后，才开始进入破产程序。在问题金融机构的重整与救助实践中，救助与重整的基本方式是中央银行、财政部门和金融消费者保险机构的直接注资、购买债权、收购股权，或其他兼并与收购方式，但其前提条件是稀释股份、减

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