在制定过程中，仍需遵照执行。

（三）对赌协议对人的效力
在甘肃高院公布“甘肃世恒”后，很多风险投资机构都意识到，对赌协议适用对象的重要性，投资人作为公司股东，同公司而非公司的股东进行业绩对赌、股权回购的，则涉嫌“名为投资，实为借贷”，换言之，对赌的对象赌错了，无异于“缘木求鱼”。在公司这种组织架构中，除公司自身外，还涉及公司的债权人、公司的股东、公司的董事、监事、高级管理人员、公司的员工，是多种利益诉求的结合体，而且公司作为法律拟制人，其内部管理机构还涉及股东会、董事会、监事会等多种组织，进行内部决策时，既有实体规定，又有程序规定。因此，对赌协议在涉及对赌条件时，既要考虑法律法规的强制性规定，不能碰的高压线不能碰，又要考虑到对赌协议中主体资格的适格性，哪种条款和公司对赌，哪种条款和股东对赌，哪种条款还需要控股股东乃至实际控制人进行兜底，而且还要考虑到实施过程中有可能面临的情势变更，其保护机制应是全方位、多层次的，在某个对赌条款失效时，能够拥有替代的救济措施和保护措施，而且这种措施应充分考虑到有可能涉及的相关程序性规定，如优先购买权、债权转让的同意、债务转移的通知等等。

三、完善对赌协议的建议

分析影响对赌协议的因素，我们可以看出要想让舶来品“对赌协议”在风险投资过程中，真正成为投资人与公司、股东、实际控制人相互联系、相互制衡的纽带，需要考量其适用的法律环境和土壤，要关注公司组织形式的变更，要注意对赌协议与公司章程及其他法律文件之间的相互衔接和沟通，在架构设计方面应设计多层次、全方位的保护机制，并在情势已经或将要发生变更时作出相应的调整和更新，保证对赌协议与时俱进，真实、合法、有效。

上一页  [1] [2]