企业和商品知名度、信誉和质量的载体，行为人通过“消除”行为将他人的商标及其隶属商品人为地割裂开来，不仅使商标丧失了原本的识别功能，而且还严重地影响了商标宣传作用的有效发挥，扼杀了商标“增值”的可能性，应属侵犯商标专用权的行为。通常认为，商标专用权仅仅是指商标注册人在核定的商品上使用其注册商标的权利。其实，如同一枚硬币的正反两面，商标专用权还应包括商标注册人禁止他人未经许可在其核定的商品上不使用其注册商标的权利。不过，对于将商标隐性反向假冒行为作为商标反向假冒行为的一部分看做是不正当竞争行为而非商标侵权行为的观点，笔者是有所保留的。诚然，商标隐性反向假冒行为的性质中带有不正当竞争的成分，且在2001年商标法修改之前，该类行为也主要由反不正当竞争法来规制，但这并不意味着我们可以因此判定其本质为何。
为了更深刻地阐述自己的观点，笔者在这里引入知识产权重叠保护理论作为讨论该问题的基础。知识产权重叠保护，是指知识产权所有者依据不同部门知识产权法、针对同一客体可能获得的多重知识产权保护。从形式上而言，知识产权的权利重叠可归属于法条竞合中的“相容竞合”情形，其法律效果在逻辑上不相矛盾，似可并行不悖j。在此需要明确的是，该理论的引入对于这一问题的讨论是有重大意义的。笔者所以要特别提出意义之说，是因为现今就知识产权重叠保护问题展开论述的学者，几乎都不约而同地将其范围限定在专利权、著作权和商标权之内，而排除了其他相关权利的同等“待遇”。
其中一位学者对此所作的解释为，前者(指专利权、著作权和商标权)均属于积极保护的排他性权利，由专门知识产权法予以规范；后者(指包括商业秘密权、知名商品包装装潢权、域名权等在内的其他权利)属于消极保护的合法利益，主要由反不正当竞争法予以调整。LOCaLhoSt反不正当竞争法是对专门知识产权法的有效补充，因而二者之间所产生的只是一种假象的知识产权权利竞合，并不存在知识产权的重叠保护问题。这一解释中所谓“假象的知识产权权利竞合”，笔者认为是值得推敲的。反不正当竞争法是调整市场竞争过程中因规制不正当竞争行为而产生的社会关系的法律规范的总称，为了建立有序的竞争规则以及公平的交易和竞争，反不正当竞争法禁止与保护知识产权有关的假冒或仿冒他人商业性识别标志等不正当竞争行为0这个事实不但说明了该法与知识产权法存在交叉，更进一步引申出该法在对知识产权权利的保护上发挥着不容忽视的作用。也许正像这位学者所述，反不正当竞争法相对各专门知识产权法来说，起着体系性的“兜底”效能，但我们不能仅凭这一点就得出反不正当竞争法对有关知识产权的保护不属于知识产权重叠保护理论范畴的结论。

既然笔者已经较为鲜明地坚持将有关知识产权的不正当竞争纳入知识产权重叠保护理论的合理性，那么在此便可以利用该理论就商标隐性反向假冒行为中的商标侵权性和不当竞争性进行权衡比较了。《中国法学人辞典——民法学卷》中的相关论述表明，不正当竞争本身就属于一种民事侵权行为，大多数国家都有对其适用侵权责任的一般规定。因此，该商标侵权性和不正当竞争性并不具备本质上彼此对立、无法共存的要素，这一判断与知识产权重叠保护理论中关于所涉法律的互通性有着微妙的联系。知识产权制度的精髓是利益平衡，专利法、著作权法和商标法基于不同的法理基础和各自的政策目标，设计了不同的保护机制，从不同的角度授予权利人有限的独占权，以共同实现促进社会公共利益的目的，可是随着知识产权保护的范围不断扩张，三个领域之间一些既有的界限逐渐变得模糊，这便是知识产权重叠保护的成因。而在该项理论的外延拓宽至不正当竞争法的趋势一步步明朗的当下，不同法律领域之间的关联度和紧密度有增无减，其中以反不正当竞争法与其他法律的竞合为甚。从保护对象出发，倘若一个行为触犯了反不正当竞争法，且同时又是有损权利人相关知识产权的行为，就会必然构成法律适用上的竞合，也即权利保护上的重叠。故某种意义上说，商标隐性反向假冒行为的两种性质仿佛在发生的一刻起就同时出现、独立发展了。或者正如一些学者所言，该行为从商标权角度看，属商标侵权行为；从市场竞争角度看，属不正当竞争行为。
结合知识产权重叠保护的理论，在时间维度上知识产权重叠保护现象可以分为两种情形：其一，同时保护；其二，后续保护。商标法和反不正当竞争法对权利人的保护就属于前者。值得注意的是，尽管商标隐性反向假冒行为两种性质的存在已成不争的事实，但并不代表两者之间没有高低主次之分。法国学者认为，构成不正当竞争应具备四个条件：(1)行为人须有过错(包括故意和过失)；(2)第三人受到损害；(3)行为和损害之间须有因果关系；(4)须有竞争要素。如果我们把原本商品上的法定商标及其所蕴涵的商誉作为该产品赢得市场、获得利润的竞争要素的话，在商标隐性反向假冒中，最重要的竞争要素是缺失的、不存在的。该项要件是无法被满足的，判断这个行为具有不正当竞争性便缺乏充分的理论支持。同时，在知识产权的法律适用中，反不正当竞争法同专门的立法相比，究其性质，充当的更多是一种普通法的角色，它提供整个知识产权法律体系中的基本原则，对整个体系起到拾遗补缺的作用。
那么相对的，作为调整与商标侵权行为有关的商标法，则自然属于特别法。处理相关问题之时，根据“特别法优于普通法”的基本原则，商标法是优先适用的，这一结论若以权利保护的角度看，则意味着法律着重保护权利人被侵犯的商标权项，而非不正当竞争为其带来的利益减损。于是，商标法调整行为的侵权性质更加凸显，具体到商标隐性反向假冒行为亦是如此。
知识产权的重叠保护带来了一系列的负面效应：首先，对公众利益的侵犯。知识产权法的核心在于确保思想和信息的广泛传播，维持有限的垄断利益与社会公众共享利益之间的平衡，这种平衡要求公众必须享有一系列的相关权益。而知识产权重叠保护现象的存在实际上就是对知识产权持有人利益的过度保护，这将直接导致公众丧失在某一具体知识产权制度下本应享有的合法权益。其次，对相关鼓励体制的破坏。当相关知识

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