关键词: 预约 本约 随意条件 承认形成权 用益债权 简易交付

内容提要: 试用买卖并非处于“成立尚未生效”的状态。试用买卖是附随意条件的预约，是附买受人承认形成权的单务预约。这种预约，是已经发生效力的合同。它设立了缔约义务，存在着区别于本约（买卖）的独立给付，在试用期内，买受人享有无偿用益债权。由于买受人行使承认形成权，试用买卖从预约转化为本约（买卖），两个论坛》2008年第3期。

[31]隋彭生：“法定孳息的本质——用益的对价”，载《社会科学论坛》(学术研究卷)， 2008年第６期。

[32] 杨振山主编：《债法事典》，中华联合出版社１９９４年版，第１７０页。

[33] 李德顺：《价值论》，中国人民大学出版社２００７年版，第１２１页。

[34] 参见郑玉波：《民法债编总论》，中国政法大学出版社2004年版， 第524页。

[35] ［德］卡尔•拉伦茨：《德国民法通论（上册）》，王晓晔、邵建东、程建英、徐国建、谢怀栻译，法律出版社２００３年版 第２５９页。

[36]参见邱聪智：《新订债法各论（上）》，中国人民大学出版社２００６年版，第１３９页。台湾地区《民法典》第９９条第１项规定：“附停止条件之法律行为，于条件成就时，发生效力。”第１１５条规定：“经承认之法律行为，如无特别订定，溯及为法律行为时发生效力。”

[37] 《德国民法典》第455条规定：“［认可期间］只能在约定期间以内，无约定期间时，只能在出卖人向买受人指定的适当期间以内，表示对试验买卖或检验买卖标的的认可。loCalhOSt为试验或检验而将物交付给买受人的，买受人的沉默视为认可。”见陈卫佐译注：《德国民法典》，法律出版社2006年版，第158页。我国台湾地区《民法典》借鉴了《德国民法典》，在第386条规定：“标的物经试验而未交付者，买受人于约定期限内，未就标的物为承认之表示，视为拒绝；其无约定期限，而于出卖人所定之相当期限内，未为承认之表示者亦同。”在第387条规定：“标的物因试验已交付于买受人，而买受人不交还其物，或于约定期限或出卖人所定之相当期限内不为拒绝之表示者，视为承认。买受人已支付价金之全部或一部，或就标的物为非试验所必要之行为者，视为承认。”

[38]学者多论述动产试用买卖，其实，不动产也能够进行试用买卖，只不过实践中动产试用买卖较为常见。

[39]参见黄茂荣：《买卖法》，中国政法大学出版社２００２年版，第４４５页。

[40]这个规则的含义是: “要约邀请的内容如果不被要约所否定,则自动进入要约之中,要约的内容不被新要约所否定,自动进入新要约之中。”见隋彭生：“论要约邀请的效力及容纳规则”，载《政法论坛》２００４年第１期。现在看来，笔者对“容纳规则”适用范围的解释有不足之处，应作扩大解释，本约承受预约的内容，亦应是“容纳归则” 的表现。