内容提要:离婚损害赔偿制度的确立对于完善我国婚姻家庭立法、保护当事人的合法权益有一定的理论与现实意义，但是该制度在运行中还存在很大缺陷。本文对离婚损害赔偿的基本理论及损害赔偿的构成要件等，进行深入理论探讨借鉴国外相关的立法例，并结合我国司法实践现状，提出增设配偶权，扩大离婚损害赔偿的适用情形及承担义务的主体，完善过错认定及举证责任的认定等完善建议，希望对我国司法实践有一定的借鉴作用。

关键词: 配偶权/损害赔偿/离婚损害赔偿制度



一、离婚损害赔偿的内涵及基础
（一）离婚损害赔偿的内涵
传统的婚姻法理论把离婚损害分为两种：离婚损害与离因损害。离因损害指的是夫妻一方的行为构成离婚原因的侵权行为时，他方可请求因侵权所产生的损害赔偿。如因杀害而侵害对方的生命、身体或人格，或因重婚、通奸等贞操义务的违反而侵害到对方的配偶权，对方可请求其赔偿。而离婚损害赔偿即离婚本身即为构成损害赔偿的直接原因。如《瑞士民法典》第151条、《法国民法典》第266条均是关于离因损害赔偿的规定。《法国民法典》将与离婚相关的损害赔偿制度分为离婚损害赔偿和离因损害赔偿，该法第266条规定：如离婚被判过错属夫妻另一方，则该方得被判赔偿损害，以补偿他方因解除婚姻而遭受的物质或精神损失，他方得在离婚诉讼之际请求损害赔偿。[1]从中可以看出，法国将离婚损害界定为因解除婚姻而导致对方的物质或精神受损失，法国的离因损害赔偿适用《法国民法典》第1382条关于侵权责任赔偿的规定。LocAlHost
笔者认为离婚是婚姻双方当事人的自由与权利，并不是一种过错行为，因为离婚是婚姻当事人行使个人自由的具体体现，因而不是离婚赔偿的理由，对于当事人由于离婚造成的损害，可通过离婚补助，离婚抚养等救济制度加以完善。我国《婚姻法》第46条规定：有下列情形之一，导致离婚的，无过错方有权请求损害赔偿：重婚的；有配偶者与他人同居的；实施家庭暴力的；虐待、遗弃家庭成员的，可以看出我国婚姻法的规定是离因损害赔偿规定，并没有对离婚损害赔偿分为离婚损害赔偿和离因损害赔偿。如前所述，离婚损害赔偿界定为离因损害赔偿还是比较论坛》，2000年第2期，第49-57页。
5.罗结珍译：《法国民法典》，中国法制出版社1999年第1版。
6.王书江译：《日本民法典》，中国法制出版社2000年第3版。
7.张竟芳著：《离婚损害赔偿适用中的若干问题》，载《当代法学》，2002年第6期第142—144页。
8.韦钦平著:《离婚案件中的精神损害赔偿》，载《侵权法热点问题法律应用》，第617-631页。
9.史尚宽著：《亲属法论》，中国政法大学出版社2000年第1版。
10.王泽鉴著：《民法学说与判例研究》，中国政法大学出版社2005年1月修订版。
11.殷生根、王燕译：《瑞士民法典》，法律出版社1999年第1版。
12.罗丽：《论日本关于第三者插足引起家庭破裂的损害赔偿的理论与实践》，《法学评论》（武汉）1997年第3期。
13.李洪祥：《离婚损害赔偿之规定存在的不足与完善》，载《行政与法》2005年9期。

注释:
[1]罗结珍译：《法国民法典》，北京：中国法制出版社1999年第1版。
[2]王泽鉴著：《民法学说与判例研究》，国政法大学出版社1998年版，第376页。
[3]杨立新：《论侵害配偶权的精神损害赔偿责任》，载《法学》2002年第7期，第55页。
[4]马特：《配偶权问题检讨》，载《中国民法典基本理论问题研究》，中国人民大学出版社2004版，第295页。
[5]于东辉：《离婚损害赔偿制度研究》，人民法院出版社2006年3月第1版，第37页。
[6]刘引玲著：《配偶权问题研究》，中国检察出版社2001年版，第121页。
[7]于东辉著：《离婚损害赔偿制度研究》，人民法院出版社，2006年3月第1版。
[8]贾盛荣：《论离婚损害赔偿》，载《当代法学论坛》2006年第1期。