所谓刑罚权，指的是将某种行为定为犯罪，并对违反者科以刑罚的权力。因此，作为限制人权的公权力，其成立的基础与适用范围。都必须从宪法角度阐明。在近代立宪主义下，如法国学者西耶斯所言，所有国家权力，均为宪法设置的权力，都必须以宪法为基础，在宪法规定的条件下行使。特别是对人权进行限制的权力，从人权的不可侵犯性与人权保障的目的来看，则是宪法所允许的例外情形。
　　
　　一、宪法与刑罚权
　　
　　从日本国宪法规定来看，刑罚权是由国家行使的。日本国宪法第18条规定，除因犯罪而受处罚者外。任何人不得违反其意志，使其服苦役。日本国宪法第31条规定，任何人非经法定程序，不得剥夺其生命或自由，或科以其他刑罚。这些条款明确以刑罚的可能性作为前提。
　　一方面，刑罚属于对人权的强力制约，因此宪法对刑罚权的行使，设置了许多限制。特别是关于科以刑罚的程序方面，宪法的立场非常严格。如前述宪法第31条、第33条，关于刑事手续与刑事裁判，从比较宪法的角度来看，日本国宪法的规定也是相当详细的。日本国宪法关于刑事手续与刑事裁判的条款规定，接近占据日本国宪法上人权条款的三分之一。另一方面，对刑罚的内容或是实体相关的宪法规定，也不在少数。日本国宪法第36条规定，绝对禁止残虐的刑罚，第18条与第39条，也明文规定了刑罚权的实体界限。
　　当然，未经宪法明文规定的。其他宪法关于刑罚权的实体决定，并非基本委由刑法等立法。如后所述，关于刑罚权的实体在宪法上的界限，也引发了诸多争议。作为人权制约手段的刑罚，因其重大性，必须由宪法予以说明。
　　虽然，长久以来，日本法学者对刑罚的根据与适当范围的研究，是由刑法学进行的。对刑罚权的根据与目的、刑罚的实体相关规则，也是各国刑法学的重要课题。但是从宪法角度来分析刑罚权则为数不多。本文则希望通过考察日本国学说关于宪法与刑罚权的关系。以思考公权力对人权限制的界限所在。
　　
　　二、实体正当
　　
　　　日本国宪法关于刑罚权的实体的宪法规定，即第31条，任何人非经法定程序，不得剥夺其生命或自由，或科以其他刑罚。日本学界通说认为该条款规定了法定正当程序，同时也内含对实体正当的要求。若是刑罚法规的实体不为正当，即使科以刑罚的程序属于正当，也可能造

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