关键词: “一般人格权”；人格权体系；一般条款

内容提要: “一般人格权”是民法“生出”的宪法权利，它不像人格权那样可以以具体化的形式作为民法中的权利样态。无论是以演绎法还是以归纳法来构建我国人格权体系，都会得出“一般人格权”与现有的人格权体系相龃龉。未来我国民法典应以“一般条款”替代“一般人格权”，使人格权体系变成以具体人格权为主体，辅之以一般条款的立法模式。


否认人格权在未来我国民法典中独立成篇的大有人在，“但没有人否认我国民法确立了一般人格权”[1]。无论是在学者制定的民法典草案中，还是在全国人大常委会法制工作委员会提交审议的民法草案里，“一般人格权”都是构成人格权体系的重要组成部分。然而，随着对人格权与“一般人格权”的认识、理解的深入，我们发现，“一般人格权”是人格权理论中最为特殊的一种“权利”，它的存在，给学界带来了更多的争议与混乱，为完善人格权体系计，未来我国民法典不宜采用“一般人格权”概念。

一、“一般人格权”的企业营业权”两种权利。按梅迪库斯的理解，这种所谓的“框架权”其实不是真正的权利[21]，是被视为“权利”的“权利”。
而“一般人格权”是一个极具抽象性的概念，它不像具体人格权那样具有明确的内涵和确定的外延，它采用高度概括的方式实现对人格利益的保护，是一种效力较弱的“框架权利”。在德国主流的民法学者眼中，“一般人格权”还不是一种真正的民事权利，而是勉为其难的一种“权利”。这种只有权利之样、没有权利之实的“一般人格权”不写进民法才是正常的。LOCaLHOSt
退一步讲，即便是把“一般人格权”写进民法典第 823 条第 1 款的“其他权利”中去，会造成一种“体系违反”局面。根据德国侵权法原理，侵权法适用的权利类型是绝对权（如所有权），相对权（如债权）不适用侵权法。所以，民法典第 823 条第 1 款规定生命、身体、健康、自由、所有权都是绝对权。然而，问题却出在“其他权利”这里。根据体系性和逻辑性的基本原理，“其他权利”也应该是某种“绝对权”。撇开已有的营业权是否是一种绝对权不谈，仅“一般人格权”一项就让人难以信服。从条文字面上看，“一般人格权”肯定不包括生命、身体、健康、自由这四种人格权益，否则就对不住“其他”二字了。既然如此，人格利益除了列举的这四种之外，还有很多很多，到现在都还没有一个具体的界限，甚至连划定界限的方法都不明朗（学界对人格权的分类都是以人格利益为划分标准，不同的学者对此划分很不一致）。因此，人格利益非常宽泛，很难在这些利益上设置所谓的“权利”；即便非要把某种利益当成“权利”，也很难保证这种“权利”就是“绝对权”。也许，德国民法理论正是注意到“一般人格权”具有的这种特性，一方面把“一般人格权”归属于“其他权利”，把它理解为私法中的一种权利类型，像其他绝对权（如生命、身体、健康、自由、所有权等）一样作为侵权法适用的对象；另一方面又注意区分“一般人格权”毕竟不同于其他的绝对权：其他绝对权被侵犯适用“结果不法性”规则，而“一般人格权”则适用“积极确定不法性”规则。
在这里，我们再一次见识到了德国民法典常常被人有意无意忽略的一面：为了体系性和逻辑性，在某些时候又可以不顾体系性和逻辑性：为了实现体系性，强行把“一般人格权”解释为第 823 条第 1款中的“其他权利”；为了逻辑性，必须把“一般人格权”当成“绝对权”以适应侵权行为的侵害对象原理；为了不顾体系性，强行把“一般人格权”理解为民法中的“宪法权”；为了不顾逻辑性，“创造性”地发明了一种“框架权利”，以实现对传统侵权责任构成要件之一的“不法性”认定的修正。
对于这样一个多少有些“另类”的“一般人格权”概念，颇有自知之明的德国人终于还是没有把它写入民法典，2002 年的《债法现代化法》就是最好的证明。

三、“一般人格权”与人格权体系相龃龉：一个方法论的视角
德国人开创的“一般人格权”制度传入我国大陆不过 20 年时间。这个地地道道的“泊来品”带着一身特有的民族气质，在还没有来得及被仔细审视一翻时就成了我国民法学界研究的“宠儿”。一时间，有关“一般人格权”研究的文章和著述汗牛充栋，它们都表达着一个类似的声音：“一般人格权有助于完善我国人格权体系。”[5]然而，有学者却严正地指出： “到目前为止，中国民法理论关于一般人格权的种种立法构想，在很大程度上建立在这一概念的错误理解的基础之上。”[22]那么，我国人格权体系构建到底有怎样的错误呢？
关于我国人格权体系的构成，大致有两种表述：一种主张认为，人格权体系是由一般人格权和具体人格权组成，这是通说；另一种主张认为，人格权体系是由抽象人格权和具体人格权组成，抽象人格权包括一般人格权、人格商业利用权以及自我决定权[18]，这是新说。不管哪种主张，构建我国人格权体系的方法不外乎两种：一种是从上到下的思维方法；另一种是从下往上的思维方法。前一种是演绎法，后一种是归纳法，演绎法和归纳法都是人类获取知识的基本方法。
（一）演绎法下的我国人格权体系构建
演绎法遵循的基本逻辑是这样：从事先规定的上位概念或事物入手，运用一定的演绎方法，建立起构成概念或事物的体系。用一个逻辑公式表示就是：a→ a1、a2、a3、a4、a5……an， 其中：a 是需要构建体系的事物，也就是关于事物规定性的上位概念，a1、a2、a3、a4、 a5……an是构成概念或事物的体系的各个组成部分。毫无疑问，a1、a2、a3、a4、a5……an是构成概念或事物体系的亚概念或子事物，相对于上位概念 a 来说，它们是具体的概念或具体的事物。所以，a与a1、a2、a3、a4、a5……an 是整体与部分的关系。
用演绎法构建概念或事物的体系的逻辑运动的出发点是上位概念或事物 a，终点是 an。在演绎法中，最为关键的不

[1] [2] [3] [4] [5] 下一页