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论电子商务中的知识产权问题暨解决之道           
论电子商务中的知识产权问题暨解决之道
括知识产权专家,表示将会开始注意此等问题。
既然一个法院决定其享有管辖权以审理案件,其即须决定应适用何项实体法以判定争议的事实。在涉及外国因素的案件,是项工作会变得复杂,决定准据法会涉及有关决定适当管辖法院的先前讨论过的许多相同问题。确实,冲突法的争点会被因特网与电子商务产生的管辖法庭不确定性予以放大,例如在著作权方面,当受保护数据在不同的国家可予取得或传输予消费者时,也许不但存在对提起诉讼的适当管辖权的不确定性,而且对哪一国法律掌管对作者或所有人的认定,权利的范围以及协议的效力亦然。此等问题通常具有挑战性,但是在线上环境中已变得日趋复杂。
因此,在国际私法中,准据法的领域与决定管辖法庭的规则,系同等复杂与密切相关并且需要承担保护知识产权的后果。即使没有电子商务的冲击,诚如专家所指陈者,“与知识产权国际利用有关的合同,总是会产生复杂的准据法问题。” [31]
4.侵权行为的准据法
除了有关合同关系的通则以外,吾人可以在侵害争议案件中参考特定国际条约作为准据法的指引。 [32] 在这方面,在涉及将一个受著作权保护著作的侵权复制物贴上因特网,立即在全球可以下载的案件中,产生了许多国家法律均受牵连的可能性。同样地,如果涉及数个在不同国家注册的商标,在一个侵权案件中,一个法院可能会要求适用每个商标所享受保护国家的法律 [33] 。
实务上,在涉及很多商标时,此点可能会有困难。虽然伯尔尼公约与巴黎公约涵括了特定准据法要件,其等被公认为不完整,而且其等与国家的国际私法规定的明确关系,并非总是清楚的 [34] 。例如,伯尔尼公约并未规定决定著作权所有权的实体或准据法原则。 [35] 再一次,因特网扩大了准据法分析的先前困境。
又如,伯尔尼公约第5.2条规定,在被控侵害著作权的案件,“保护的程度,与赋予作者保护其权利的补偿方法,应由主张保护国的法律专属管理”(“governed exclusively”)。此段文句被解读为宣示一项准据法原则,或者仅是一项不歧视原则,或者二者皆是。 [36] 是项暧昧不明也许会因为 “主张保护的国家”语意暧昧不明而加重。 [37] 虽然吾人可予解读为意指侵权诉讼所在地法庭,大多数的评论员均驳斥此种解读,而建议应将其理解为意指 “对抗侵害行为所发生并被要求保护的国家。” [38]此项被要求保护的国家(亦即被控侵权发生地)也许会与诉讼的法庭相同,但是二者并非总是一样。
如若吾人假定通说亦即前揭语句意指被控侵害发生的国家,将文件贴上因特网,也许会暗示多数可能的法律(亦即通信来源国法律与在收信各国的法律) [39] 。是以,在全球数字网络的情境中,下列问题会被提起:“伯尔尼公约是否要求一个严格的地域原则,连续地适用各个收信国的法律,或适用侵害发生国的法律即为已足?” [40] prof. ginsburg建议依据著作权法的传统观点亦即并无所谓国际著作权法,而仅为受地域约束的国家法律的组合,是以吾人有必要适用各该国家的法律。如果上述问题的答案就是如此,其结果为在多数法庭一件又一
件的诉讼或涉及对权利的范围,被控侵害与适当救济的逐一国家复杂评估的单一综合诉讼。
若干著作权领域的评论员在意识到通过引用一个严格的地域原则在判断侵害时会产生令人失去信心的困扰之余,建议在卫星传输的情况也许会发现一个有用的判例,因为后者所涉及的技术,亦能同时被传送至许多国家。 [41] 欧洲委员会在其卫星指令中认定 “向大众公开传输的 ‘引起著作权行为’发生国,即为卫星信号向上连结的国家”。 [42] 此项原则也许支持有关伯尔尼公约第5.2条的观点,亦即被控在多数国家发生侵害的国家,可以被认为是 “被寻求保护的国家”(“the country where protection is sought”)。虽然是项分析也许在特定案件,提供希望以简化产生自受著作权保护著作数字传播的准据法问题,但是仍将存在若干争点,例如假若特定国家成为著作权侵害的天堂,应如何处理呢?总而言之,因特网呈现的情况为在因特网不易侦查一项通信起始地(例如此项来源是匿名的),或者也许不同要素的功能与所在地是分开的(例如网站经营者也许将其计算机服务器或服务器放置在与经营者所在地不同的多数管辖地域)。前揭由电子商务与数字通信所引起的准据法在关于保护与利用知识产权方面,仍将为复杂与困难的。殊值吾人注意者为此项领域已获wipo会员国注意,并针对新的国际因应进一步进行研究与努力。wipo现已成立一个工作小组基于交互规范知识产权的前瞻目的来审查前述的争点,并已展开对未来工作计画形成建议案的程序。
(二)、数字技术-执行的争点
1.侦查、匿名与隐私
吾人执行知识产权的第一步是由侦查侵害所构成。此点在因特网并非易事,数字系统技术允许使用者以大部份也许不会被侦查出来的完美、立即与无限制的方式复制、操纵以及形成内容,因此大量扩张了知识产权混淆误认,欺诈与侵害的机会。从因特网所及的范围来看,数字形式的内容可予同步地在全球传播,是以钜大增加知识产权易于被不谨慎地或通过盗版与仿冒所侵害。在因特网上公开发表受保护的内容,会导致其经由第三人的快速复制扩散出去,而使得执行变成国际领域的不确定任务。虽然有些引起上述争点的技术,或许也可以提供解决之道,迄今监督因特网仍为非常困难的事情,因为其已转换为一项 “超级散布”(“super-distribution”)的无所不在媒体 [43] 。
进而言之,数字数据是短暂的,侵权资料也许在因特网祗出现很短的时间,因为版主与网页创立者可以在贴上网数小时或数月内消除档案。即使是不熟悉网络的使用者也可轻易将内容放上因特网,因为其并不需要特殊的技巧或投资。基于此项目的的各种平台可谓唾手可得,包括万维网(www)、电子邮件(e-mail)、讨论区(newsgroup)、电子布告栏(bbs)与聊天室(chat fora)这些常见者

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