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论电子商务中的知识产权问题暨解决之道           
论电子商务中的知识产权问题暨解决之道
中美国已于1998年10月12日通过数字千禧年著作权法案(dmca),已如前述。对网络利用所涉及的著作权、录音著作与表演者权利加以规范,并豁免网络服务提供商(isp)的责任,已如前述。
最后,须再加以说明
者为,关于前述wct与wppt禁止规避著作权人所使用的有效技术措施或改变作品的权利管理信息的行为(即系破坏著作权人采取的权利保护与权利标示措施),此亦为现行著作权法所未规范者,例如1997年发生的江民公司杀毒软件kv300的技术遭到某网站分析披露,并在其网页上免费向用户提供kv300解密工具,江民公司其后在软件中设置所谓的 “逻辑锁”以保护其著作权,其结果却是以遭北京市公安局课以行政罚款收场(显然是因为江民公司的技术措施带有一定程度的破坏性) [68] ,即凸显了著作权人拟求助于技术措施保护其著作权的困境,未来一旦修法明文规定,应不致于再发生类似的遗憾。
(二)、商标与域名以及不公平竞争
由于域名具有指示潜在消费者上网购物或寻求服务的功能,看好电子商务商机的业者,莫不想要拥有一个简单好记的.com域名,种种迹象显示,出售域名正在成为一笔利润可观的生意,一些比较著名的域名现在可以卖出很高的价钱。据洛杉矶greatdomains.com域名交易公司统计,www.business.com 1999年曾以创记录的750万美元售出,www.loans.com 的售出价格达到300万美元,此外,www.wine.com和www.wallstreet.com也分别达到300万美元和100万美元,而注册一个域名的费用最低只需要35美元 [69] 。
近几年国内外有关域名恶意抢注他人知名商标的风波不断,不论最后如何解决,基本上是突显了域名与商标间的复杂关系,特别是二者均采属地主义与先申请主义,造成二者间冲突不断。1999年4月30日wipo公布了《因特网域名处理程序终局报告书》(final report of the wipo internet domain name process) [70] 。该报告书中审查了域名系统(the domain name system, dns)与注册制度以及商标保护发生冲突结果所引发争点的各个层面,并建议icann应采行针对顶级域名(gtlds)一个统一的争议解决政策,专门处理恶意或者浮滥的域名注册以侵害他人商标权的事件(例如域名恶意抢注-cybersquatting),主张有这类行为的域名使用人则必须遵从处理程序的规定。至于所有其它的争议,当事人将须诉诸法院诉讼或其它私人争议解决机制例如仲裁,此外,终局报告书建议在引进任何新的顶级域名之前,应设立一项程序使得在数个地理区域或者数种商品或服务的类别中为著名或知名商标权人,可以获得在某些或者所有的顶级域名类别中排除他人以该名称注册为自己域名的权利。一旦知名商标权人被赋予此项特权,令权利人的商标亦享有证据上的推定力,换言之,当侵害案件发生时,举证责任将移转至被指侵害者的身上,被控者必须证明自己有充足的理由使用与该知名商标相同或者近似名称登记为自己的域名 [71] 。
icann于1998年10月24日通过了《统一域名争议解决政策》(uniform domain name dispute resolution policy, 以下简称udrp)与补充的程序规则以及制定实施细则,并于1999年12月1日起实施 [72] 。从1999年12月1日起,任何单位或个人可以向争议解决组织就1999年11月4日之前域名登记组织登记的域名引起的争议提出请求,这些组织不包括america online,name it corporation和网络解决公司(network solutions inc., 以下简称nsi)。有关在america online, name it corporation和nsi登记的域名的手续请求可以在2000年1月以后向争议解决组织提交地 [73] 。目前,icann认可的争议解决组织乃wipo(设在日内瓦)、国家仲裁法庭(national arbitration forum,设在明尼拿坡里)以及争端组织/e解决合股集团(the disputes.org/eresolution consortium,位于蒙特娄)等三个机构 [74] 。
根据udrp,如果申请人向所批准的手议解决组织提出以下主张,则要求域名注册人服从强制性行政程序的约束:(1)该域名和申请人拥有的商标相同或混淆性相似;(2)域名注册人对域名,有权利和合法利益;(3)该域名是被恶意注册的 [75] 。
专家小组应考虑下列因素做为注册与恶意使用域名的证据,包括:
1 情况显示域名所有人已注册或取得一项域名主要是基于销售、出租或其它转让域名注册予申请人的目的;或
2 注册域名以防止商标或服务标章所有人注册该域名;或
3 注册域名主要是基于扰乱一个竞争者的目的;或
4 通过制度混淆误认的可能性,使用域名以故意吸引因特网用户至一个网站或其它线上地址,以获取商业利益 [76] 。
如专家小组认定申请人已证明前揭因素,其得命令转让该域名。通过行政供货商开立的费用须由申请人支付,所有的通信一律以通e-mail、邮寄或传真的书面形式为之,亦不针对本案举行真正的听证会。本项行政争议解决程序系设计为不超过1000美元,整个过程为时大约45天,如此看来icann争议解决程序显然是一个自恶意抢注者揪出一个侵权域名的既快速又相当便宜的工具 [77] 。
域名争议解决程序进行中乃至作出裁定以后,域名争议当事人均可以就同一域名争议提起司法诉讼。对于专家小组作出域名的撤销或转让裁定,域名注册机构在接到争议解决机构通知之日起10个工作日(以域名注册机构主要办公所在地时间为准)后执行。在这期间,如果域名注册机构收到域名持有人提起司法诉讼的正式文件(如盖有法院公章的起

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