行为无价值论的疑问

价值论与结果无价值论的争论，应当与犯罪体系的重构相联系。中国现行的犯罪论体系的重大缺陷之一，是难以避免从主观到客观认定犯罪，从而导致认定犯罪的恣意性。但正如周文所言：“行为无价值论思考问题的路径是：从对行为的考察出发，结合考虑行为的相关样态，沿着行为发展的轨迹进一步分析结果的存否、大小。”其中的“行为”又包含了故意、过失，所以，行为无价值论所构造的犯罪论体系，是否依然存在现行犯罪论体系的缺陷，是值得关注的问题。

作为犯罪论支柱的违法性与有责性，与刑法规范是什么关系？这也是行为无价值论与结果无价值论的分歧所在。结果无价值论认为，违法性意味着评价规范的违反，评价规范先于决定规范，故违法性是客观的。行为无价值论则认为，评价规范与决定规范既共同决定违法性，也共同决定有责性，决定规范的违反为行为无价值奠定基础。显然，如何从刑法规范层面上理解违法性、有责性的关系，以及如何处理违法性与有责性的关系，也值得国内学者深思。但像行为无价值论那样，认为决定规范也指向无责任能力者，认为刑法规范对于无责任能力也具有意思决定机能，恐怕是不符合事实的。

犯罪是适合判处刑罚的行为，犯罪论必然是刑罚论的反映。将刑罚论与犯罪论相分离，既不利于刑罚目的的实现，也不利于犯罪论的发展。行为无价值论对违法性与刑罚关系的强调，值得充分肯定。但能否因此而否定责任与刑罚的关系，还值得深入研究。此外，规范预防论究竟是令人兴奋的目标，还是美丽动人的神话，抑或是改头换面的报应，不仅需要论证，而且应当实证。

中国刑法没有系统地规定保安处分，但可以肯定的是，保安处分的系统化、法典化的趋势不可阻挡。保安处分的对象是具有构成要件符合性、违法性的行为，对此已无异议。但是，像行为无价值论那样，将故意、过失作为违法要素纳入构成要件之后，对于不能形成故意、过失的精神病人便不能实行保安处分，这便违背了保安处分的初衷。所以，将保安处分与违法性相联系，也是行为无价值论与结果无价值论在争论中必须正视的问题。

二元论不仅受到了结果无价值论的批判，而且受到了一元的行为无价值论的批判。因为行为无价值与结果无价值是两种异质的存在，而二元论却将二者统合在违法或者不法概念中；二元论原本旨在通过要求行为违反规范从而限制处罚范围，但却同时将保护规范效力当作了刑法目的，又扩大了处罚范围。所以，二元论是否存在方法论的缺陷，也是值得注意的。

【注释】

[1]以上参见松原芳博：《人的不法論における行為無価値と結果無価値》，《早稲田法学》第78巻，2003年第3号，第263—264頁。

[2]冈特·施特拉腾韦特、洛塔尔·库伦：《刑法总论ⅰ——犯罪论》，杨萌译，北京：法律出版社，2006年，第109页。

[3]参见大塚仁：《刑法概説（総論）》，東京：有斐閣，1997年，第350頁。

[4]井田良：《刑法総論の理論構造》，東京：成文堂，2005年，第15頁。

[5]山口厚：《刑法総論》，東京：有斐閣，2007年，第101頁。

[6]参见西田典之：《刑法総論》，東京：弘文堂，2006年，第30頁。

[7]参见井田良：《刑事法》，東京：有斐閣，1995年，第35—36頁。

[8]参见西田典之：《刑法総論》，第30頁。

[9]c. roxin， stra frecht all gemeiner teil， band i， münchen: c. h. beck， 2006， s.295f.

[10]g. jakobs. stra frecht all gemeiner teil， berlin: walter de gruyter， 1993， s.35ff.

[11] 井田良：《犯罪論の現在と目的的行為論》，東京：成文堂，1995年，第147頁。