这些民事救济手段对婚姻来说显然不适用。赔偿损失的民事救济方式也只有在特定情况（解除婚姻）时才适用。⑨

在制度说当中，认为婚姻的制度是法定的，受到法律的严密调控，各个国家、每个国家的不同历史阶段对婚姻内容的规定都有不同，所以婚姻从根本上讲是制度的产物。笔者不能赞同此种观点。从法律上讲，婚姻的确与法律制度密切相关，甚至可以说法律直接保障了婚姻中男女双方权益，从婚姻关系成立至婚姻关系终结，法律也发挥着重要的作用，但是我们不得不承认，法律不是婚姻关系中的必备要素。原始社会时期，婚姻即存在。例如血缘婚、对偶婚、族外婚时期，国家还未成立，何谈法律？有的学者认为，当时虽然不存在国家制定的法律，但是存在着习惯法。然而笔者认为，习惯法是日常的习惯被国家认可并上升为国家意志的产物，习惯与习惯法并不同一，习惯是习惯法的根源，习惯法是习惯被国家认可后的结果。所以，在法律没有出现的早期社会，婚姻已先于法律出现，并被某种力量或规则所调整。从现代社会来讲，法律虽然调整着婚姻关系，但是婚姻的本质却不是法律，即不是制度。
三、婚姻的本质
在人类发展的历史长河中，只有当人类的两性关系被纳入婚姻家庭的轨道以后，人类的性爱和生命活动才真正摆脱了纯属自然行为的本能时期，进入一个受到自身及社会约束的伦理阶段。而关于婚姻的伦理论述，中国古代就有所涉及。《昏义》中说：“婚姻者合两姓之好，上以事宗庙，下以继后世。”对于该论述，瞿同祖先生认为，从这两句最古老的，同时也是最典型的关于婚姻的论述里可以看出，婚姻的目的在于宗族的延续及祖先的祭祀，完全是以家族为中心的，不是个人的，也不是社会的。⑩ 可见，古代中国的婚姻观就注重婚姻的伦理性。
有契约观点的学者认为，应当在婚姻立法中建立缔约过失责任制度、违约责任与侵权责任制度。?笔者认为这是对婚姻伦理本质的挑战。由于婚姻关系不但包含了最紧密的配偶关系，而且从中衍生出了父母子女关系、双亲关系，与外界相联系又产生了与国家和社会的关系，这就使婚姻当事人与家庭成员和社会的利益处于水乳交融、利害相关的状态之中，于是就产生了对婚姻的道德评价，使婚姻受道德规范的调整。我国的婚姻关系从总体上来说是需要得到社会公共道德观念肯定的，从这个意义上说，婚姻具有伦理性，是一种伦理关系，其本质是伦理。

参考文献及注释：
①史尚宽著：《亲属法论》，中国政法大学出版社2000年版，第.98～111页；
②巫昌祯著：《婚姻法与继承法学》，中国政法大学出版社1997年版，第106页；
③[美]威廉·杰·欧·唐奈、大卫·艾·琼斯：《美国婚姻与婚姻法》，顾培东、杨遂全译，重庆出版社1986年版，第9页；
④杨大文著：《亲属法》，法律出版社1997年版，第68页；
⑤prentiss bishop.new commentraies on marriage,divorce,and sepa-ration,t.h.flood&co.,1891,14～15。转引自宋智慧：《以契约理念透视婚姻本质》，载《长沙理工大学学报(社会科学版)》2004年第4期；
⑥巫昌桢著：《婚姻与继承法学》，中国政法大学出版社1997年版，第106页；
⑦张悦：《婚姻：契约？制度？》，载《引进与咨询》2001年第5期；
⑧宋智慧：《以契约理念透视婚姻本质》，载《长沙理工大学学报(社会科学版)》2004年第4期；
⑨ 张悦：《婚姻：契约？制度？》，载《引进与咨询》2001年第5期；
⑩瞿同祖著：《中国法律与中国社会》，中华书局2003年新版，第1页；牟建斌：《浅谈婚姻伦理》，《重庆邮电学院学报(社会科学版)》2003年第1期

上一页  [1] [2]