| 网站首页 | 范文 | 演讲致词 | 汇报体会 | 总结报告 | 公文方案 | 领导讲话 | 党建工会 | 论文 | 文档 | 书信 | 
您现在的位置: 范文大全网 >> 论文 >> 法律论文 >> 正文 用户登录 新用户注册
刑法中的类型思维之提倡           
刑法中的类型思维之提倡
生活事实的细节类型化为案件事实要素。没有构成要件及要素,无法形成案件事实。

另一方面,通过案件事实,构成要件被具体化、意义化。刑法规范的真实含义不仅表现在字面中,还隐藏在规范背后的生活类型中。要理解构成要件,就应当不断回溯到构成要件背后的生活类型,使构成要件具体化、直观化。“构成要件及其要素的含义范围随着其在案件事实上的解释与运用而改变,一个新的案件判决就意味着对构成要件的一个新的、别样的理解。”构成要件及其要素作为类型并非就在手边(zurhand sind),而总是在对案件事实的解释与运用过程中得到具体化的展开。”{20}112、114

综上,将生活事实类型化案件事实,离不开构成要件,离不开对构成要件规范类型意义的把握,而要理解构成要件的意义,又要回到生活事实,这两个步骤不是各自独立且严格区分的单个行为,而是可以互相转换的,需要法官的目光在事实与法律规范间的来回穿梭。{23}易言之,它是一个交互开展的诠释循环过程,是恩吉施笔下的“目光在刑法规范与生活事实之间顾盼往返”的过程,是拉伦茨所说的“规范与判决之间的辩证、对话过程”,是考夫曼极力主张的“存在向着当为、当为向着存在互相推进的过程,规范向着事实、事实向着规范交互认识的过程"。 {20}105而且,这个过程并非单次、一个层面上的循环,而是目光多次往返、向着更高层次的螺旋式循环,目光在规范与事实之间的每一次流转,都会带来对构成要件与案件事实的新的更好的理解。

既然理解构成要件与形成案件事实是一个诠释循环过程,而构成要件属于当为,生活事实属于存在,两个处于不同范畴的东西如何进行诠释循环呢?如何从处在当为层面的构成要件与存在层面的案件事实中得出判决呢?需要一个第三者、一个比较物,沟通当为与存在、规范与事实。当构成要件与案件事实在这个第三者中取得一致时,就能得出判决。而这正是类型之所长。

类型作为当为与存在的中间点、抽象与具体的中间高度,为形成案件事实与理解构成要件提供了媒介,类型兼具抽象化与具体化的作用,它使生活事实向着构成要件类型化、抽象化为案件事实,使构成要件向着生活事实具体化、直观化。当案件事实与构成要件在类型意义上、在规范的意旨上具有同意义性时,案件事实就可归类于构成要件。

3.运用

对于典型案例,概念思维与类型思维也许在刑法适用上区别不大。但对于不典型的边缘案例,类型思维则注重事物的本然之理,从规范的目的与价值评价出发,考察不典型案例与构成要件是否在事物的本质上、在规范的评价功能上具有相同性,而不呆板拘泥于字面含义,从而具有以下效果:一方面,可以适用于许多被概念思维看作是立法漏洞的情形,刑法保护法益的目的和规范的正义得以实现;另一方面,可以将概念思维下仅因字面含义被涵摄在构成要件但不具有处罚必要性的案件排除在构成要件之外,避免处罚不当罚的行为。

我国《刑法》第252条规定,隐匿、毁弃或者非法开拆他人信件,侵犯公民通信自由权利,情节严重的,构成侵犯通信自由罪。该罪名是对1979年刑法的沿袭。本罪的典型情况就是隐匿、毁弃、开拆我们通常意义上理解的有形信件,即以纸质文本为载体的信件。根据《现代汉语词典》,信件是指以一定的格式把要表达的内容写下来给特定对象看的书面东西。可是,信息时代的来临使人们越来越多地摆脱了传统的书信式传递,电子邮件、手机短信被广泛地用于人们表达思想、传递信息,如果通过计算机手段非法开拆、删除、截取他人的电子邮件、手机短信,情节严重的,属不属于侵犯通信自由罪?在概念思维下,法律语词的内涵与外延都是固定不变的(为了法的明确性与安定性),因而此种情况自然被认为是刑法应该规定但没有明文规定的立法漏洞。相反,类型思维使刑法规范向生活事实开放,非典型案件固然在外观上与构成要件所能涵摄的典型案件不同,但如果能在事物的意义上、在评价观点上具有一致性,非典型案件就可与典型案件等置。电子邮件、手机短信虽然不具有信件的典型外观,但在事物的本然之理上,在刑法规范旨在保护公民的通信自由的功能意义上,电子邮件、手机短信也是人们通信自由的表现。因而,以技术手段开拆、删除、截取他人电子邮件、手机短信,情节严重的,可以归类至侵犯通信自由罪。运用类型思维适用《刑法》第252条,原来被视为立法漏洞的情形其实并非漏洞。正因如此,2000年12月28日全国人大常委会通过的《关于维护互联网安全的决定》第4条第2项规定,非法截获、篡改、删除他人电子邮件或者其他数据资料,侵犯公民通信自由和通信秘密构成犯罪的,依照刑法有关规定追究刑事责任。

《刑法》第205条规定,虚开增值税专用发票或者虚开用于骗取出口退税、抵扣税款的其他发票的,构成虚开增值税专用发票、用于骗取出口退税、抵扣税款发票罪。对于本罪,主观上是否需要具有骗取税款的目的?按照否定说,既然《刑法》第 205条字面上没有规定以骗取税款为目的,因而,以骗取税款为目的的虚开增值税专用发票固然是本罪的常见情况,但不以骗取税款为目的的虚开增值税发票根据条文字面含义同样可以涵摄至本罪。{24}296拘泥于条文字面规定,而不顾刑法条文背后的规范意旨与评价意义,这正是概念思维的特征,其看似逐字逐句地适用刑法有助于刑法的安定性与保障功能,实际上却导致刑罚处罚范围的不当扩大,实质上侵犯了公民的行动自由。《刑法》第205条虽然没有明文要求以骗取税款为目的,但以骗取税款为目的的虚开与不以骗取税款为目的的虚开能在规范意旨上、事物本质上具有评价的一致性、等置性吗?当我们这样思考着时,我们实际上已经进入了类型思维的思考过程。该罪规定在刑法分则第三章第六节危害税收征管罪中,很显然,本罪旨在保护国家的税收征管制度。实践中虚开增值税发票多数都是为了骗取税款,虚开增值税发票是骗取税款的预备,骗取税款是目的,立法者考虑到骗税行为的危害性,才把处罚提前到虚开,因而只要为骗税目的而虚开增值税发票,哪怕虚开的发票最后没有实际用于骗取

上一页  [1] [2] [3] [4] [5] [6] [7] [8] [9] [10]  ... 下一页  >> 

  • 上一个论文:

  • 下一个论文:


  • 看了《刑法中的类型思维之提倡》的网友还看了:
    [法律论文]试论我国涉食品安全犯罪中的定罪与量刑标准
    [法律论文]试析刑法的谦抑性
    [法律论文]简论我国环境犯罪的刑法规制及完善
    [法律论文]试析我国刑法中无限防卫权的研究
    [法律论文]试论刑事推定及其在司法实践中的运用
    [法律论文]试论相对集中的行政许可权路径探讨
    [法律论文]试析假证假印犯罪的危害及其刑法规制
    [法律论文]试论执行中的心理战
    [免费范文]试析我国刑事和解的刑法学思考
    [免费范文]试论我国案例指导制度运行过程中的几个问题研究

    法律论文
    普通论文票据法修改若干问题探析
    普通论文论我国国家机构的完善规定及完善
    普通论文浅谈预防职务犯罪
    普通论文试论合同解除效力之恢复原状义务
    普通论文清代的立继规则与州县审理
    普通论文对党委政法委执法监督工作的思考
    普通论文简述网络不正当竞争行为法律规制
    普通论文民国初年法律冲突中的定婚问题
    普通论文论贿赂犯罪的新特点及其治理对策
    普通论文生态文明视野下的环境权
    普通论文对《治安管理处罚法》的法哲学思
    普通论文试析如何加强监狱警察管理分类
    论文
    普通论文[免费范文]入党申请书(样本)
    普通论文[今日更新]文学评论因何而超群?
    普通论文[今日更新]数控车削椭圆面的处理方
    普通论文[今日更新]浅谈药库的科学化管理
    普通论文[今日更新]医院“黑护工”:游离在制
    普通论文[企业管理]论5S管理在现代企业管
    普通论文[企业管理]境外高校内部审计对我们
    普通论文[免费范文]实习工作总结
    范文大全
    普通范文[零八零一]学习十七大报告精神论文
    普通范文[调查报告]对大学生到基层当村官的
    普通范文[科学发展观]用科学发展观统领发展改
    普通范文[范文大全]法院思想政治建设工作汇
    普通范文[个人简历]经验材料写作方法
    普通范文[范文大全]基层医院人才队伍建设调
    普通范文[范文大全]我是一名共产党员征文
    普通范文[实习报告]工艺实习报告
    演讲致词
    普通演讲[会议发言稿]2011年办公室主任座谈会汇
    普通演讲[职场礼仪范文]办公礼仪
    普通演讲[英语演讲稿范文]We Are a Normal Member o
    普通演讲[会议发言稿]企业组织规范化会议发言
    普通演讲[会议发言稿]希望之星捐赠典礼上发言
    普通演讲[英语演讲稿范文]英语演讲稿——我和我的老
    工作范文
    普通汇报体会[征文演讲]建国60周年征文:中国中国
    普通公文方案[公文写作]保持*党员先进性教育活动总
    普通党建工会[记要]2010圣诞节短信祝福语大全
    普通公文方案[公文写作]管理精品导读:战场就在你
    普通公文方案[公文写作]继承优秀传统文化 构建和谐
    普通公文方案[公文写作]关于公务员考录工作操作方
    普通汇报体会[经验材料]国土局廉洁从政创建文明行
    普通总结[个人总结]幼儿园教师年度总结
    普通公文方案[公文写作]从惠普的经验看战略联盟的
    普通汇报体会[思想汇报]县府办党支部党员保先教育
    普通党建工会[记要]票据抗辩的种类及事由
    普通党建工会[记要]学校大学艾滋病宣传策划书