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商事信托:制度特性、功能实现与立法调整           
商事信托:制度特性、功能实现与立法调整
产计划或其他赠与情况下产生的信托法律关系,几乎没有涉及商事信托。[42]
作为大陆法系第一个引入信托法的国家——日本,从一开始就是将信托作为一种金融工具从英美法系移植过来的。由于日本没有信托的历史传统,并且直接引进了在美国发展起来的商事信托制度,所以,一般都认为日本的信托全部属于商事信托,民事信托制度几乎没有得到运用。在日本,虽然也存在一些民间团体作为公益信托的受托人而设立的信托,但从表面上看,这些信托确实不存在类似英国民事信托的特征,并且,英美法所承认的所谓宣言信托,在日本也得不到法律的承认。[43]但是,从裁判所的判例来看,可以称得上民事信托的判例却随处可见。[44]从这个意义上讲,可以说在日本还是存在民事信托的。只不过由于民事信托因其性质上的原因,与商事信托相比,在判例中没有明显地表现出来而已。
1922年日本颁布的《信托法》和《信托业法》奠定了日本信托业发展的基本制度框架,并实现了信托业务与银行业务的分离。之后几十年中,围绕金融混业和分业经营的问题,陆续出现了一批规范信托业务的法律法规,如1943年通过的《关于普通银行兼营信托业务的法律》、1948年《证券交易法》、1998年的《金融体制改革法》等等。
1952年日本制定了《贷款信托法》,创设贷款信托,以便为资源开发和产业发展提供长期资金。根据1962年《法人税法》和1965年《福利养老金保险法》,日本信托银行开办年金信托业务,2001年实施的《确定缴款年金法》允许信托银行受托管理确定缴纳年金计划。在1998年公布的《金融体系改革法》、2000年修订的《资产流动化法》和《证券投资信托及证券投资法人法》中,对投资信托制度进行了重大修改,对投资信托形式、发行方式、行业准入资格、信托资产投资范围等作了新的规定。[45]2000年施行的《资产流动化法》中创设了特定目的信托制度,规定了特定目的信托业务的申报、受益权转让、权利人的权利内容及行使方式等内容。此外,日本对于不动产信托、遗嘱信托、公益信托、特定赠与信托以及信托银行兼营业务等都作了相应的法律规定。
由于韩国和我国台湾地区的信托法在很大程度上是对日本信托法的引入,故而在韩国和我国台湾地区民事信托亦非常少见,而商事信托同样占据了主流地位。1961年韩国制定了《信托法》和《信托业法》,1969年又推出了《证券投资信托法》。我国台湾地区开展信托业务要适用1931年颁布的《银行法》、1970年颁布的《信托投资公司设立申请审核原则》、1973年颁布的《信托投资公司管理规则》。1974年颁布的《信托投资公司管理办法》对信托主体及运作加以规范,1984年台湾地区颁布投资基金的有关法规,形成信托特别法,但一般信托法则是经过几十年信托实践后,才于1995年底出台了《信托法》,随后又颁布了《信托业法》,对信托经营者加以规范。
其他一些大陆法系国家和地区虽然未引入英美的信托法和信托制度,但是商事信托却对其产生了深刻的影响。如瑞士20世纪30年代就开始发展商事信托如投资信托和不动产信托。而意大利、法国、德国等也纷纷制定法律如证券投资基金法等来保护商事信托财产不受追索。[46]
我国继受商事信托肇始于19世纪末20世纪初,1919年聚兴城银行上海分行设立信托部,从事信托业务,这是中国历史上第一个信托部,可以说是中国现代信托业的发端。1921年8月21日,上海通易信托公司成立,信托公司开始登上中国舞台,并得到很快发展。这一阶段,信托机构侧重于经营房地产和证券业务,有的还兼营保险业务,都是纯粹的商事活动,民事信托和公益信托基本不存在。[47]改革开放后,我国开始重建信托市场,但由于创立初期,其业务经营范围没有核心的方向,从而导致中国信托业长期以来一直推行“高度银行化的混业经营模式”,致使本业严重缺位。2007年初,银监会发布了《信托公司资金信托业务管理暂行办法》[48]和《信托公司管理办法》,[49]使我国的信托从金融工具回归到信托的本质——财产管理工具。因此,从我国信托业的发展路径来看,未曾有民事信托的一席之地。
目前,我国的信托市场上,证券投资基金业已经逐渐形成一个独立行业且发展很快。其余的主流信托产品是商事信托中的资金信托,这是一种委托人将一定的财产(主要是金钱)转移给专门的职业性受托人(信托公司、银行或者券商),委托其为了受益人的利益而从事财产管理以获取增值利润的行为。信托公司、银行或者券商接受这样的委托是为了赚取管理费。信托公司以专业从事受托业务为营业,而银行或者券商的相关从事理财业务的部门接受委托也是一种持续性的经营活动,尽管其在法律法规方面可能还存在一些灰色地带。目前,我国的房地产信托也有一定的推动,但是由于房地产市场的高风险性、高度的政策敏感性,进展还很缓慢。而民事信托如子女教育信托、抚养信托、赡养信托、生活护理信托、遗产信托等信托产品还处于起步阶段,但是由于民众对于信托理念的缺乏、社会信用环境差、信托税收和登记制度的缺失等,民事信托在我国形成规模还需要相当长的时间。[50]在信托领域的立法方面,我国于2001年颁布了《信托法》,这是信托活动的基本法。2003年颁布的《证券投资基金法》是信托业的特别法,但是我国还没有统一的信托业法。2007年,银监会虽因经济生活中资金信托占据了信托业务的绝大多数的现状发布了《信托公司集合资金信托计划管理办法》[51]和《信托公司管理办法》,[52]可以发挥信托业法的部分功能,但是立法的层级较低,权威性不足。在信托法律体系上难谓健全。
三、信托制度与现代商行为的内在契合
当今社会,商事信托由于其资产规模巨大且横跨货币、资本、产业三大市场,而且作为一种组织形式在很多商事领域与公司、合伙等企业形式形成了强有力的竞争关系。商事信托已经成为现代国家的四大金融支柱之一,在世界范围内,采信托架构的基金占据了主导地位。商事信

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