从自然推定到人造推定——关于推定范畴的反思 |
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去酌情认定。不过,推定规则的设立也不能过于滞后。在经验积累已经足够的情况下,法律最好尽快做出规定,以便发挥其作用。在总结和归纳司法实践经验的问题上,专家学者可以也应该发挥更为积极主动的作用。例如,在持有型犯罪中认定被告人是否“明知”的问题上,就需要熟悉相关问题的专家学者加快经验总结,以便尽快设计出合理的推定规则来满足司法实践的需要。另外,在研究考查现有经验积累的时候,我们既要认真总结本国的司法实践经验,也要认真学习借鉴外国的立法经验。例如,在环境污染侵权诉讼中,很多国家的法律都确立了比较完善的损害原因推定规则,值得我国在制定和修改有关法律时借鉴。 如前所述,虽然推定规则具有“人造”的外观,但是其内涵却具有“自然”的属性。如何去发现那些合理有效的“自然推定”并及时将其转化为“人造推定”,是关心推定问题的专家学者的共同责任,也是本文研究的主题和宗旨。 注释: ⑴《辞海·语词分册》(上),上海辞书出版社1979年版,第548页。 ⑵只转移先行举证责任但是不转移证明责任的推定,由詹姆斯·塞耶于1898年提出。 ⑶转移证明责任的推定,由埃德蒙德·摩根于1933年提出。 ⑷bryan a.garner(ed).,black’s law dictionary,7th ed.,west group,1999,pp.1204-1205. ⑸学者一般都是喜欢标新立异的,笔者亦然,因此便提出了“立法推定和司法推定”的范畴。 ⑹bryan a.garner(ed)t.,a dictiondry of modern legal usage,2nd ed.,oxford university press ltd,1995,即《牛津现代法律用语词典》,法律出版社2003年版,第689页。 ⑺前引⑷,bryan a.garner主编书,第1204页以下。 ⑻[美]乔恩·华尔兹:《刑事证据大全》(第二版),何家弘等译,中国人民公安大学出版社2004年版,第396页。 ⑼江伟主编:《证据法学》,法律出版社1999年版,第130页、第138页。 ⑽陈朴生:《刑事证据法》(重订版),台湾三民书局1992年版,第171页。 ⑾在该案中,被告人被指控明知4张合众国财政支票为赃物而持有并使用。审判法官向陪审团做出的关于这种推定的指示受到辩护方的质疑,但是最高法院支持了审判法官的观点。参见前引⑻,华尔兹书,第398页以下。 ⑿参见何家弘:《论司法证明中的推定》,《国家检察官学院学报》2001年第2期;何家弘、刘品新:《证据法学》,法律出版社2004年版,第271页以下。 ⒀参见陈一云主编:《证据学》,中国人民大学出版社2000年版,第180页以下。 ⒁参见龙宗智:《推定的界限及适用》,《法学研究》2008年第1期。 ⒂前引⑹,bryan a.garner主编书,第689页。 ⒃前引⒁,龙宗智文。 ⒄[美]罗纳德·艾伦等:《证据法》,张宝生等译,高等教育出版社2006年版,第852页以下。 ⒅参见前引⑷,bryan a.garner主编书,第1204页以下。 ⒆薛波主编:《元照英美法词典》,法律出版社2003年版,第1085页。 ⒇前引⒀,陈一云主编书,第180页以下。 (21)前引⒆,薛波主编书,第1084页。 (22)前引⑷,bryan a.garner主编书,第1204页。 (23)前引⒆,薛波主编书,第1084页。 (24)前引⒄,艾伦等书,第854页。 (25)p.k.waight & c.r.williams,evidence,commentary and materials,5th ed,australia:the law book companylimited,1998,p.109. (26)参见前引(25),p.k.waight等书,第110页以下. (27)例如,《布莱克法律词典》就把人造推定简单地解释为法律推定;而在其对自然推定的解释中则显然可以看到事实推定的影子。 (28)另外,英语中还有“混合推定”(mixed presumption)的概念,即介于自然推定和人造推定之间或者既包含法律要素也包含事实要素的推定。参见前引⑷,bryan a.garner主编书,第1204页。 (29)alexander hamilton,the federalist papers,new york:tudor,1937,p.78. (30)前引⑷,bryan a.garner主编书,第1204页。 (31)前引⒆,薛波主编书,第950页。 (32)同上书,第102页。 (33)possession is nine tenth of the law. (34)张宏生主编:《西方法律思想史》,北京大学出版社1983年版,第59页。 (35)在本文这部分内容的写作过程中,中国人民大学法学院的博士生毛淑玲和张君周帮助笔者收集了中国法律和司法解释中有关推定的资料,笔者在此向她们表示诚挚的感谢。 (36)参见前引⒀,陈一云主编书,第178页以下。 (37)例如,卞建林主编的《证据法学》,中国政法大学出版社2000年版,第373页以下;江伟主编的《证据法学》,法律出版社1999年版,第130页以下;樊崇义主编的《证据法学》,法律出版社200
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